论违反公司章程的股权转让合同效力-论文.pdf

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1、论违反公司章程的股权转让合同效力谢家银摘要根据股权转让的概念和公司章程与公司法之间的关系，违反公司章程的股权转让合同效力应先确定公司章程在《公司法》规定之外设定的对股权转让禁止性或限制性条件的效力。在确定章程约定有效的前提下，才能进一步来分析公司章程对股权转让效力的影响。关键词公司章程股权转让合同效力作者简介：谢家银。广西财经学院讲师，硕士，研究方向：民商法。中图分类号：D922．29文献标识码：A文章编号：1009-0592(2014)09·242·02一、股权转让的概念任意性规则两种，强制性规则是指有关公司内部组织关系、高管股权转让在整个公司法体系中属于股东权变动的原因问题。义务等基本制

2、度的规则，而任意性规则是指公司治理结构、权力股权是一种民事权利，它和别的民事权利在取得和丧失方面没有财产分配以及利润分配等普通制度的规则。在公司法里，强制性大的差别．所以对于股权的取得也可以按照传统的取得方式分为规则不允许公司参与各方以任何方式加以变更，而任意性规则则原始取得和继受取得。股权的原始取得是直接向被投资的公司可以，在公司章程或股东会就具体事宜进行具体授权时，法律可认购股份，包括设立取得和增资取得。股权的继受取得则是指股以体现出一定限度上的灵活性。权依附的公司实体已经存在，其他主体从该公司实体的股东那里三、违反章程的股权转让合同的效力取得的股权，而这种取得股权的方式一般是通过民事法

3、律行为或对于公司章程能否规定禁止或限制股权转让的条件，以及违其他法律事实的发生，其中股权转让是继受取得股权的最主要方反章程的限制规定的股权转让合同的效力。现今主要有三种观式。点：第一种观点认为，公司法不允许在法律之外设置股权转让的限制条件或禁止条件，在公司章程设置这样的条件是无效的，所根据股权变动的原因不同，本文将股权转让的概念分为广义和狭义。广义的股权转让是指股东将其所拥有的股权让渡给他以违反公司章程的股权转让合同的效力不受影响。第二种观点人，使他人而成为股东的法律行为。而这种取得股权的方式主要认为公司章程在《公司法》规定之外可以对股东转让股权设定限有两种：一是股东通过某种法律行为而发生的

4、股权变动。如基于制。那么违反公司章程的规定时股权转让合同无效。第三种观买卖而取得，即买卖双方通过协议，一方出让标的物所有权，他方点可称为相对无效说，或者称为折中说，即违反了公司章程规定支付价金的双方法律行为，还有通过赠与行为而发生的股权变的股权转让限制条件，对于公司来说没有对抗效力，而对当事人动。二是通过其他法律事实的发生而导致的股权变动。如基于双方来说股权转让合同是有效，不能以违反章程来否认股权转让继承、遗赠而取得股权，还有通过法院的强制执行，夫妻离婚等都合同的效力。另外，还应该根据具体情况来确定违反公司章程时可以导致股权的变动。而狭义的股权转让则仅指依法律行为发股权转让合同的效力。生的股

5、权转让。要确定公司章程对股权转让效力的影响，要分两步来分析。公司法规定的股权转让是狭义的概念，即股权交易，本文所先要确定公司章程在《公司法》规定之外设定的对股权转让禁止性或限制性条件的效力。在确定章程约定有效的前提下，才能进要讨论的问题虽然也适用于股权赠与，但鉴于所引用的法规和实例都是关于股权交易的，所以在非特指时，本文中的股权转让采一步来分析公司章程对股权转让效力的影响。纳狭义的概念，只适用于股权交易。一是公司章程约定的股权转让条件是否合法有效。我国现二、公司章程与公司法之间的关系行《公司渤第七十二条对有限责任公司的股权转让作出了专门在涉及公司的组织结构和基本关系时，都可以通过章程来加规定

6、，其中第二款授权章程来规定具体的转让条件。从前文公司以调整，并对公司股东产生效力，所以公司章程是关于公司的组章程和公司法的关系的分析，现行《公司法》第七十二条是普通规织结构、内部关系和开展公司业务活动的基本规则和依据。对于则，可以认为是任意性的规范，所以章程根据公司法的授权规定公司章程的性质，各国存在着不同看法，英美国家将公司章程视股权转让的条件或限制和根据法律的强制性规定对股权转让的为股东之间的契约；而日韩等国把公司章程作为公司内部的自治限制不同，它应该属于自治范围的股权转让限制。在国外就有很规范。韩国多数学者认为，章程不仅约束制定章程的设立者和发多国家的公司法通过授权章程来设定对股权转让

7、的限制。如德起人，而且也当然约束公司机关和新加入的公司组织者。对于章国《股份公司法》规定，股权转让的限制条件可以在章程中加以约程的性质，不同国家和不同学者分别将其定性为自治规范或是股定，限制的条件可以是取得公司同意，这种同意需要董事会来做东之间的契约，但共同之处就在于章程是股东之间就公司的重大出；或者也可以规定取得监事会或股东会同意。日本《商法》规定事项作出的长期的、规范的安排，体现了很强的自治性，公司章程章