资源描述：
《矜恤思想对传统法制的影响及现代化意义》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。
1、西华师范大学学报(哲学社会科学版)二○○九年第一期1中图分类号:D90511文献标识码:A文章编号:1672-9684(2009)01-0001-05矜恤思想对传统法制的影响及现代化意义吴朝军(西南政法大学行政法学院,重庆 400031)摘 要:矜恤思想是中国古代法律文化中的重要思想。它是中国古代社会特质所决定的,也是中国古代家族主义和泛道德化的产物。矜恤思想对传统法制的影响体现在立法中,同时也贯穿于法律制度设计与司法实践领域。其在法律原则方面体现为追求立法简省、对特殊群体刑罚的减省和区分犯意、奖励自首;在律典中体现为赦宥、录囚
2、、恤囚和存留养亲等制度;在司法实践中还有案件的上诉与复审以及对死刑的复核复奏。矜恤思想的现代化意义主要在于其揭示的道德与法律的关系、体现的刑法谦抑底蕴和人本主义精神。关键词:传统法制;矜恤思想;现代化一、矜恤思想的意涵及基础放大成为了普适性的思想准则,且其情感意向还通矜恤思想是中国古代法律文化中的重要思想。过家族这一中心以“波纹效应”扩展至整个社会,使“矜”即“怜”,有怜悯、慎重之意;“恤”表忧虑、体恤得在血缘情感之外的法律指导与实践中普遍有一种之情。矜恤思想发轫于西周,发展于春秋战国,在汉将心比心的感情趋向从而使矜恤思想获社会
3、认可并代开始系统化,并于隋唐成熟;其后历经宋元明清各发挥作用。最后是传统社会泛道德主义的影响。古代,皆予秉承与推崇并不断充实和发展。矜恤思想人认为道是自然、社会及人生的法则与秩序;德则是即要求法律制定时秉怜悯、同情之心,法律适用中显对人实践理性化的成果与表现。道德是世间最高的忧虑、体恤之意,刑罚执行上行慎重、宽减之策。指征,是法律“显规则”下的“潜规则”,是社会与个矜恤思想是多种因素综合作用的产物。首先是体行为的真正的尺度与标准。道德超越于法律,作中国古代农业社会的特质。中国是农业大国,而传为评价法律的终极标准,它凌驾并同化法律
4、,因此刑统农业需要大量的劳动力从事劳作,且圄于技术限惩只是辅佐道德教化的工具,一切需以道德为终极制还得“靠天吃饭”才能维持家族发展乃至壮大,由标准。由是“倡德教,避刑惩”的德治主义就发挥了是激增了先人敬天畏地,保障劳力的生存本能,因此慎刑恤狱,约法省刑的矜恤作用。矜恤为核心的敬天保民观得以早诞。“周公治礼”二、矜恤思想对传统法制的影响时便阐释了即敬天又保民的“以德配天”观,并践行(一)立法中的矜恤原则了“明德慎罚”的矜恤思想,尔后经儒家和董仲舒的11追求立法简省阐发,又包裹上德主刑辅,刑以弼教的治国色彩以得古人尚礼崇德,不妄杀戮
5、与狱政,不依刑措而治传承。其次是家族主义观念和家国同构的国家模是古人心中最高之理想。因此,不得以而用的法律式。农业模式要求家庭团结协作以规模性地生产物与刑罚,也应本着慎刑惜措的简省思想,务求法律制质资料,而这有赖家族成员和睦融洽,因而成员行为定时候能做到平允适中而宽简疏备。《魏书·刑法若不至危及家族利益则贯从恕宥以期消弭纷争。这志》载孙腾语:“臣以为升平之美,义在省刑;陵迟之种生活方式与对待家族成员的态度在“家国同构”、弊,必由峻法。是以汉约三章,天下归德;秦酷五刑,“家国一体”的“国家———家族”关系的基本构架下率土瓦解。礼训
6、君子,律禁小人⋯⋯至如‘眚灾肆 收稿日期:2008-05-10基金项目:国家社科基金项目(06FXB011)作者简介:吴朝军(1980-),男,重庆人,西南政法大学行政法学院教师,法学博士,主要从事中国法律史研究。2矜恤思想对传统法制的影响及现代化意义吴朝军赦,怙终贼刑’,经典垂言,国朝成范⋯⋯庶使刑杀刑。这一原则到唐代更加完善,《唐律疏议·斗讼》折衷,不得弃本从末”正是这一原则在立法中的典规定:“诸过失杀伤人者,各依其状,以赎论”。律疏型体现。立法简省是历代法律制定追求的目标,代解释过失曰“谓耳目所不及,思虑所不到”,亦即无
7、表中国传统立法最高成就的唐律得到的评价也即杀人和伤人目的,无法预见发生的后果的犯罪可以“繁简得其中,宽严亦俱得平”。史书多对立法简省以赎论。自首从轻是传统立法的另一项重要原则,时期大加记述,如西周时有所谓四十年刑罚不用的唐律对自首减轻处罚的规定最为完备,大致分为三成康之世,汉初有文景之治,而“昭、宣、元、成、哀平类:犯罪未被发现而自首的免除其罪;发现轻罪而自六世之间,断狱殊死率,岁千余口而一人”。(《汉书首重罪的免去重罪;让别人代为自首视同本人自首。·刑法志》)而追求立法简省的矜恤原则甚至在某其原则概括起来就是自首者可“原其罪”
8、,不完全自一时期产生了相反的效果,《文献通考·刑考四·首者可减轻。(如《唐律疏议·名例》“诸犯罪未发刑制》载梁武帝“疏简刑法,自公卿大臣,咸不以鞠而自首者,原其罪。其轻罪虽发,因首重罪者,免其狱为意⋯⋯每断重罪,则终日不怿。或某反逆事觉,重罪;即因问所劾之事而别
