侵权行为法之一般条款

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1、LegalSystemAndSociety己01O年11月(中){I；Ij占缸会馒权行为洁一般条款史红莹摘要本文从分析各国侵权立法关于侵权行为法的一般条款的规定入手，结合侵权行为的发展与各国的立法背景，提出将侵权行为法的一般条款，即侵权行为法的一般规定作为整个侵权行为法的请求权基础，不仅包括传统的过错侵权，并且包括无过错侵权的一般规定。本文结合我国的立法传统与立法实践，建议采取德国式的递进列举请求权模式作为我们侵权行为法的一般条款。关键词侵权行为法一般条款立法建议中图分类号：D923文献标识码：A文章编号：l009．0592(20l

2、o)l1．2．50．02在我国制定民法典的过程中，侵权行为责任法独立成编，脱德国制定民法典同样走的是侵权行为法一般化的道路，所不离了《民法通则》中的“大民事责任”立法体系，突出了侵权行为法同的是，《德国民法典》系采个别列举方式与一股概括原则之间，的地位。由于侵权行为在现实生活中的多发与常见，一直是我国才三个基本侵权类型，即《德国民法典》第823条规定：“(1)因故民法学者讨论的热点领域。而关于侵权行为法的一般条款的讨意或者过失不法侵害他人生命、身体、健康、自由、所有权或者其论，就作者看来始于张新宝老师，并且至张老师提出以来，由于他权

3、利者，对他人因此而产生的损害负赔偿义务。(2)违反以保“一股条款”概念本身的含混不清，导致国内学者对于何为一般条护他人为目的法律者，负相同的义务。如果根据法律的内容并无款，意见产生分歧：一种观点以张新宝老师为代表，认为侵权行为过失也可能违反此种法律的，仅在有过失的情况下，始负赔偿义法的一般条款在成文法中居于核心地位，成为一切侵权行为请求务。”这种采用将各种诉因类型化的方法，将侵权行为概括为对权权的请求之基础的法律规范。所有的基于侵权行为的请求权都利的侵犯、违反保护性规定和违反善良风俗的一般条款，学者称要符合这一条文，除此以外不存在任

4、何侵权行为请求权的基础。之为三个小的概括条款体系。除此之外，《德国民法典》还规定了另一种观点认为，侵权行为法的一股条款仅规定过错责任原则，其他特殊侵权行为，与这三种诉因的～般侵权行为一起，构建了至于严格责任与公平责任，主要应当采取列举方式，不宜通过一德国民法对所有侵权行为的法律规范。德国侵权行为法的基本般条款的方式进行抽象概括。特点，仍然是坚持侵权行为一般化的立法模式，但对一般侵权行由于侵权行为法的一股条款关涉侵权行为法编的体系砹计为的诉因类型做出了规定，并且在适用上为递进的关系。首先使以及侵权法的功能实现。侵权行为法的历史围绕平衡

5、“行动自用第823条第J款规定的检验标准：如果得到的答案是否定的，由”和“权益保护”而展开，而侵权行为法之一股条款的设定正在则依次使用第823条第2款(1)规定的检验标准和第826条规定于明确划定侵权责任之界线，负有同时考量彼害人法律保护与一的检验标准。般人活动之自由的重任。笔者从各国关于侵权行为法一股条款(三)日本立法的分析入手，结合各国的立法发展与背景，探讨了我国佞权“日本民法》第709条规定：“因故意或过失侵害他人之权利行为法一般条款的立法模式。者，负因此所生损害之赔偿责任。”日本立法者认为，以侵害他人一、对大陆法系侵权行为法

6、一般条款立法的考察存之“权利”为限，始得成立侵杈责任，可以适度限缩侵权责任(一)法国之范围，而得以广泛保障个人及企业的活动自由，及经济上的自法国民法将侵权行为的基本内容进行了最为概括的、最为一由竞争。但其后臼本法上的判例学说认为严格限制侵权责任，必般化的规定，在第1382条和第l383条两个关于一股侵权行为的须侵害他人“权利”始得成立，救济范围过窄，因而莫川博教授开条文中，任何行为侵害了他人的权利所造成的损害，只要符合这始，学者主张以“违法性理论”，替代“权利侵害”理论。日本侵权个侵权行为一般条款规定的要求，就可以请求损害赔偿，以救

7、济行为的一股条款虽汉于带绝对权利的侵害，但在解释上，侵权自己的损害，不必再去寻找具体的侵权行为的法律规定，不必有行为在因违法行为致他人遭受损害时，即属成立。无论是否侵害具体条文的规定。因此，《法国民法典》第1382条和第1383条足权利，只要违反法规或公序良俗，均得成立侵权责任。侵害权利，真正的侵权行为的一般条款，这就是将侵权行为做了最大限度概系属违法行为之典型，但不宜此为限，日本民法条文规定之“权利括的一般化条文。对此，《法国民法典》在规定侵权行为一章的章侵害”，仪为违法性指表征而已。名的时候，就做了这样的区别，“侵权行为和准侵权

8、行为”，其中二、英美侵权行为法的启示侵权行为，就是一般侵权行为，就是第1382条和第l383条规定英美侵权行为法并没有没定一般条款，其侵权法缺乏体系的侵权行为，而准侵权行为则是第1384条、第1385条和第1386性，难以把握。“英国