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《论不能犯未遂成立范围之因由》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在行业资料-天天文库。
1、第卷第期五邑大学学报社会科学版外,年月豁认反论不能犯未遂成立范围之因由‘,胡东平詹明,,法学,武汉大学法学院湖北武汉中共江西省委党校教研部江西南昌摘,不协调,要我国刑法中的不能犯未遂学说不将合犯罪构成理论的要求导致整个刑法理论对犯罪成立范围。,。不能犯未遂成立范围认定过于宽泛大陆法系刑法理论关于不能犯的学说虽然存在问题却有值得借鉴之处以法益,,。应俊害原则来确定这既是实现刑法机能的要求也符合我国新刑法客观主义的立法理念关键,词不能犯犯罪构成法益侵害中图分类号功文献标识码文章编号一《一一在行为人将男子误以为是妇女而加以强奸、,。一不能犯未遂理论通说之质疑的情形下行为人涉嫌强奸罪
2、强奸罪的客体是妇女的性的不可侵犯权。但在现场并无妇女的情况,,根据我国刑法理论通说不能犯未遂是指行为下何来妇女的性的不可侵犯权坚持通说的人可“人已经着手实行刑分则规定的特定犯罪构成客观要能会说行为人的本意是要侵害妇女的性的不可侵,,”。件的行为但由于对行为事实的认识错误而在客观犯权因此客体是存在的然而刑法理论中对犯,“,上使其不可能完成犯罪因而不能达到既遂状态的罪客体的定义是我国刑法保护的为犯罪行为所”。因此,犯罪未遂形态侵害或威胁的社会关系只有当犯罪行根据上述通说,行为人只要主观上有犯罪为客观上侵害或威胁侵害了某种刑法保护的社会关的故,,,,意客观上实施了某种行为即便其行为
3、实际上根系犯罪客体才存在而不是说只要行为人意图侵,,本不可能造成任何危害结果也可能以犯罪未害或威胁侵害某种刑法保护的社会关系犯罪客体。。,遂论譬如行为人将尸体误以为是活人而加以就存在了否则就无法解释为什么过失犯罪也存,,,因杀害本想投放砒霜杀人却误投了白糖误将男子在犯罪客体了为过失犯罪中行为人并无侵害或,。当成妇女进行强奸等等都应作犯罪未遂追究刑事威胁某种刑法所保护的社会关系的意图。,责任迷信犯除外笔者认为上述通说在实践在行为人本想投放砒霜杀人却误投了白糖,,。,中会导致不能犯未遂的成立范围过于宽泛处罚范的情形下行为人涉嫌故意杀人罪问题是行为围太大,,有主观归罪的嫌疑与刑法的
4、谦抑性要求人投放白糖的行为真的可以被看作犯罪客观方面的。,“不符更重要的是坚持通说会使我国现有的刑法危害行为吗坚持通说理论的人认为在这种情况。,理论体系发生混乱这主要表现在两个方面下主观上行为人对手段的认识错误不影响他犯罪,,一通说与我国刑法中的犯罪构成理论相矛故意的成立客观上虽然由于手段认识错误而没。,,,盾根据犯罪构成理论任何行为要成立犯罪都有造成结果但行为人原来准备采用的手段足以造、、,必须齐备四大要件即犯罪客体犯罪客观方面成危害社会的结果这就决定了行为人的行为本身。,,,犯罪主体和犯罪主观方面缺少任何一个要件犯有危害社会的性质因此行为人应负故意犯罪未。,”。罪都不能成
5、立依据通说误将男子当成妇女进行遂的刑事责任阁这段话前部分说明了行为人实,,,强奸本想投放砒霜杀人却误投了白糖这两种情际使用的手段不具有危害社会的可能性但后部分,。,况都是不能犯未遂都应追究刑事责任但在这两又说行为人原来准备采用的手段足以危害社会因,。种情形下犯罪构成四大要件并不齐备此结论是行为人的现实行为就是危害行为。这是自收稿日期一一,,,,,。作者简介胡东平一男江西新余人博士研究生讲师主要从事刑法学研究,詹第卷第期胡东平明论不能犯未遂成立范围之因由相矛盾的。既然行为人的认识错误导致现实所实施述,不能犯未遂理论是刑法理论的通说,也被有关,。的行为与原来打算实施的行为完全不相
6、同当然不司法解释所采纳最高人民法院《关于适用全国能根据原来打算实施的行为性质来确定现实所实施人民代表大会常务委员会关于禁毒的决定的若干。问题的解释“行为的性质》第条规定明知是假毒品而冒充。,以诈骗罪处。二通说与刑法的其它相关理论难以协调真毒品贩卖的罚不知道是假毒品而。,,,,刑法理论可以分为基本理论和区域理论基本理论当作毒品走私贩卖运输窝藏的应当以走,,,,适用于全部刑法领域例如犯罪构成理论区域理私贩卖运输窝藏毒品犯罪未遂定罪处,。”论主要适用于刑法的某个领域中例如不能犯未罚该条的后半段实际上就是将不能犯未遂的理,。。遂共同犯罪理论等然而刑法的全部理论体系又论通说转化为了司法
7、解释但这一规定运用到共同、。,,是互为因果浑然一体的作为区域理论的不能犯犯罪中却会和共同犯罪的原理产生矛盾并导致。,,罪责刑失衡例如甲明未遂理论虽然主要适用于未遂犯但也应该与其知是面粉却对乙说是海洛、。因,,乙误认,它区域理论相互呼应协调一致通说在这方面显交付其贩卖为是海洛因便贩卖后被。。,然是有问题的表现在公安机关查获根据上述理论通说和司法解释甲不能犯与中止犯的竞合。不能犯与中止犯因明知不是毒品仅成立诈骗罪由于甲没有骗到财,,,,,乙因为的竞合是指行为人出于某种犯罪的故意着手实物故属于诈骗未遂甚至可能
