平庆忠讲电子招标投标办法 第二讲.pdf

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1、平庆忠讲《电子招标投标办法》第二讲电子招标投标办法的适用范围和法律效力一、适用范围的解释对于基于互联网的经济活动来说，任何一项服务都是有范围的。因此，明确规定《办法》的适用范围，对于《办法》的实施和可能发生的责任界定都具有特别重要的意义。根据《办法》的相关条款,《办法》所称的“在中华人民共和国境内进行电子招标投标活动”应当包括如下三个条件，其一，电子招标投标活动的过程发生在中华人民共和国境内；其二，电子招标投标活动与招标投标法规定的招标投标活动范围一致；其三，电子招标投标的主服务器设在中华人民共和国境内，而招标投

2、标活动的参与者如投标人则不一定在中华人民共和国境内。（第十条第二款相应规定）。二、电子招标投标活动和数据电文电子招标投标活动定义包含两个要件，其一为“以数据电文形式”，其二为“依托电子招标投标系统完成”。因此，需首先对“数据电文”和“电子招标投标系统”进行说明。“数据电文”一词来源于2004年8月28日第十届全国人民代表大会第十一次会议通过的《中华人民共和国电子签名法》，该法第二条第二款规定：本法所称的数据电文，是指以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者存储的信息。本办法中的采用的“数据电文”的法律含义

3、与电子签名法的规定相一致。具体到电子招标投标中，数据电文的范围有所缩小，主要是指在电子招标投标活动中生成、发送、接收或者储存的各类电子文件和数据，即包含以文本形式表现的资格预审公告、招标公告或者招标邀请书、资格预审文件、招标文件及其澄清和说明、资格审查报告、评标报告、资格预审结果通知书和中标通知书、合同等，也包括以数据库及其它格式和形态存在的数据和信息。在电子签名法颁布之前，数据电文的法律地位不明确。由于我国的许多的经济法律和法规都规定只有“书面形式”才具有法律效力或者只有书面形式的文件才可以作为可靠的证据。因此

4、，在民事活动中，当事人无法将数据电文作为有效的法律文件来行使法律权利。电子签名法的颁布有效地解决了这个问题。电子签名法第三条规定：“民事活动中的合同或者其它文件、票证等文书，当事人可以约定使用或者不使用电子签名数据电文。当事人约定使用电子签名、数据电文的文书，不得仅因为其采用电子签名、数据电文的形式而否定其法律效力”。电子签名法第四条规定，“能够有效地表现所载内容，并可以随时调取查用的数据电文，视为符合法律法规要求的书面形式”。通过这两条规定，数据电文就获得的与书面形式等同的法律地位，使得原有的各种经济法律法规中

5、的书面形式包含了“数据电文”这种新的形式，有效地解决了信息化条件下新出现的数据电文与书面形式一致性的问题，使原有的法律和新的技术进行了有效的衔接，原有的法律制度可以延伸到信息领域并发挥作用。正是在此基础上，电子招标投标才得以可能。电子签名法的相关规定，使得在传统的纸质招标投标过程中的文件在转变成电子形式的数据电文后仍然有效，同样，招标投标原有的法律法规可以无缝的延伸到电子招标投标领域。我们只需要通过适当的形式做一个“约定”就可以完成这个转化。“电子招标投标系统”是应用电子信息技术和信息网络完成招标投标交易、公共服

6、务和行政监督过程的信息系统。我们看到，电子招标投标系统是一个大的概念，涵盖了招标投标电子化的各个方面，是一个包含了电子招标投标各类当事人、招标投标各个环节的综合平台，在一定程度上，是招标投标行业的信息基础设施。因此，我们就能够进一步理解“电子招标投标活动”这一定义。首先，电子招标投标活动是依托电子信息系统的招标投标活动。其次，电子招标投标活动所采用的载体是非纸质的数据电文形式。从经济学的角度看，与传统的招标投标活动相比，电子招标投标活动的劳动工具和劳动对象都发生了质的变化。电子招标投标活动把传统的手工劳动工具改变

7、成了以电子信息网络作为劳动工具，把传统的纸质劳动对象改变成了以数据电文为劳动对象，因此，对于电子招标投标行业来说，招标投标活动的电子化是一场革命性的变化。这一变化将从深度和广度上大大提升招标投标规范化标准化水平，增强行业的整体能力，提高行业的整体水平。另外需要说明的是，在“电子招标投标活动”这个定义中，还进一步明确了电子招标投标活动的范围，即电子招标投标活动包括以数据电文形式依托电子招标投标系统完成的“全部或者部分招标投标交易、公共服务和行政监督活动”。所谓“全部或部分”有如下两层意思，“全部”包括招标投标交易的

8、全流程，公共服务的全方位和行政监督的所有方面。“部分”包括招标投标交易过程中的部分流程，公共服务中的部分服务和行政监督的部分环节。只要在招标投标活动中采用了电子化的形式，即使用了数据电文，采用了信息系统，就应当属于“电子招标投标活动”，也就属于《办法》调整的范围。三，明确“电子招标投标活动的法律效力”。如前所述，在电子签名法的法律框架内，当事人使用的电子签名数据电文，需要