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1、各科专论法学杂志2010年第9期论私募基金监管制度的建构OnSupervisionSystemConstructionForPrivateEndowment龚鹏程(河海大学法学院江苏南京210008)内容提要:私募基金的监管可分为私募基金本身的监管和对私募基金交易对手的监管;根据监管目的和侧重点的不同,对私募基金的监管又可分为事前监管、事中监管及事后监管。对私募基金的监管,一般集中在三个方面:一是对投资者的限定,二是对于信息披露与广告宣传间的监管,三是间接监管。三者的重点都是对于投资者的保护,这值得我国在构建私募基金监管制度时借鉴。关键词:私
2、募基金监管投资者一、私募基金监管方式的选择根据以上分析,我们可以把对私募基金的监管区分私募基金由于私募发行,信息披露要求不高,其运作为对私募基金本身的监管(直接监管)和对私募基金交易的透明度不高,同时由于私募基金给予基金管理人的权对手(或中介机构)的监管(间接监管),这两方面的监管限很大,从而基金管理人操作的灵活性很大,因此,相对又各自在政府监管、自律组织监管及内部控制等三个层于公募基金而言,其可能存在的信息不对称性的问题将面展开。根据监管内容,又可分为对参与主体的监管和更加突出。如果规范不好,私募基金管理人会利用其拥对参与主体行为的监管。有的信
3、息优势侵害投资者的利益,从而影响市场的稳定根据监管目的的侧重点的不同,对私募基金的监管性。这种侵害达到一定的程度,必将影响投资者对此市又可分为事前监管、事中监管及事后监管。事前监管主场的信心,或由于信息不对称严重到其导致的逆向选择要侧重于市场准入的监管,包括主体的市场准入和业务使得私募基金市场无法存在,也必将破坏市场的完备性。的市场准入;事中监管指对市场主体运行过程中的行为政府对这一方面的预防是通过对私募基金的投资者范围进行的监管,主要是通过对其业务规模、业务结构及其业进行严格限制来实现的。务开展程序等的限制,来将市场主体承担的风险限制在私募基金对现有市
4、场的影响,主要是通过其控制和其能力范围之内;事后监管指当市场主体发生危机时,监影响的资金规模及其运用的杠杆手段产生的杠杆率来实管主体为了避免这种危害扩散到金融或经济的其他主现的。私募基金对杠杆手段的运用虽然仍有所限制,但体、其他领域而采取的措施。如救济、破产等。在实际生较为宽松,有些私募基金就是以其高杠杆性著称。他们活中,各国对不同的监管对象在不同的时期,其监管侧重通过银行的抵押贷款、券商的信用交易(融资、融券)、衍点是有所不同的。在监管技术不完善的初期,在对所监生工具的使用等取得杠杆。这将导致两方面的后果,一管对象的把握不太清晰的时期,监管当局往往偏向
5、于使方面使得私募基金可用的资金规模扩大。资金规模庞大用事前监管或市场准入监管,将市场严格限制在监管当就有可能对市场进行操纵,影响市场价格,对所有的市场局能够控制和把握的领域里。但用这种一刀切的监管方参与者造成影响;另一方面,杠杆意味着其他金融机构对法往往易产生市场的垄断,不利于市场的竞争和消费者私募基金的融资。一旦私募基金经营失败,则其可能产(投资者)需求的满足。而且,易产生寻租行为,造成腐生的扩散效应将是巨大的。政府对这一方面的控制,主败。在对待市场参与者方面,也往往欠缺公平。所以,随要是通过对私募基金的交易对手的监管、市场交易的检着监管当局监管水平的
6、提高、对监管对象特性把握的逐测及对破产法的应用加以实现的。步深入以及各市场主体的呼吁、推动下,往往将监管的侧作者简介:龚鹏程(1974),男,汉族,江苏灌云人,河海大学商法研究所副所长,副教授。72法学杂志2010年第9期各科专论重点转向市场参与者风险控制的规定上。对不同的监管然没有直接规定其投资人数的数量,但私募发行的要求对象,各国的监管侧重点也往往不同。对公众利益影响则把人数限制在500人以内;!祖父基金∀则要求原非!有大、对国民经济有强烈外部效应的监管得较严;而对公众资格买家∀的人数不得超过100人,且基金的总投资人数利益影响小、外部效
7、应较小的监管得较为宽松。而且,各也应在500人之内以满足私募发行的要求。另一个是对国还会根据监管对象的不同特点,采取不同的监管方式。投资者能力的要求。各国又从两个方面来认定这个能二、私募基金监管制度构建力。一个是以个人拥有能反映投资经验的财富或收人的考察各国对私募基金的监管,我们可以发现,各国对数量大小来衡量,在现实生活中,它们往往是将投资者区私募基金的监管是根据本国监管当局的监管水平与私募分为自然人和机构后再分别加以判别的。如美国曾将拥基金本身的特点进行监管的。从监管内容与监管手段来有500万美元以上投资的个人或家族(包括和配偶的资看,与一般投资基金的
8、监管不同的是,各国对私募基金的产),拥有或控制2500万美元以上的实体认定为!有
