私募股权投资法律风险的分析与控制.pdf

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1、2012年第1期天津法学No．1总第109期TianjinLegalScienceGeneralNo．109·金融法制·私募股权投资法律风险的分析与控制刘向东，陈奕文（天津工业大学人文与法学院，天津300387）摘要：私募股权投资所面临的法律风险如何识别与控制，是私募股权法律研究的一个重要问题。私募股权投资可能面临其法律主体因素、权利义务因素和救济途径因素引发的法律风险，而其市场风险也需要通过法律途径予以控制。通过优先权条款作为工具，健全与完善以回购权、拖带权、反稀释保护和知情权保证为内容的特殊权利体系，可以有效控制私募股权投资的法律风险。同时，通过对赌协议的完善，可以有效控制私

2、募股权投资所面临的市场风险。关键词：私募股权投资；法律风险；优先权；对赌协议中图分类号：D922.28文献标志码：A文章编号：1674-828X（2012）01-0064-08近年来的探索和积累，基于私募股权投资的特殊属引言性而构建法律风险分散和平衡机制，逐步在构建，但还有许多问题还需要进一步研究和探讨。本文拟私募股权投资基金（PrivateEquity，简称PE）是从案例分析的实践角度，对私募股权投资中法律风目前金融市场的活跃力量。当前，广泛的企业融资险分散机制进行探析，以求推动私募股权投资基金需求和规模化的私募资金投资者之间，形成了私募的发展。股权投资的巨大的潜在市场互利关系

3、。2011年6月天津“融洽会”公布数据显示，2010年国内披露私募一、私募股权投资的法律风险基金359支，其中募集完成基金235支，总规模304.18亿美元；开始募资基金124支，总规模私募股权投资业务由于其特殊法律属性而产①。私募基金在金融市场中形成了规生的法律风险表现为多种形式。通过理论与实践分407.56亿美元模化力量。析可以发现，其法律风险起源于法律关系的特殊属一个成功的股权投资项目，对于相关各方都有性上。具体表现为法律关系主体、权利义务内容和巨大的利益回报。被投资企业（我们称为“目标公救济途径几个要素产生的风险上。司”）在投资项目的实施过程中不断成长，作为股权（一）法律

4、主体因素产生的风险投资方的私募基金（私募方）通过推出而获得股权1.法律主体风险的表现溢价收益，而企业原始股东和经营者（企业经营方）（1）私募方的主体特征复杂。则从企业的长远发展中获益。在理论上，私募股权基金关于基金与投资者之金融法核心关注的是市场风险的管理。私募股间的关系是有明确界定的[1]。例如，有限合伙中制的权投资高额度得资本回报率和对目标企业的巨大私募股权投资基金中，有限合伙人（LimitedPartner，发展作用，本身伴随着高度的风险。这种风险与复简称LP）仅仅作为出资者而承担有限责任，资金运杂的市场环境有关，而更深的根源则在于投资业务作人则作为普通合伙人（Genera

5、lPartner，简称GP），各相关方法律关系非复杂性。由于法律关系而产生承担经营风险。公司制基金也是类似的风险分配模的各种风险，各方试图通过一系列协议，在各方当式，投资者作为股东，仅仅根据其出资份额承担有事人和金融监管机构中寻求平衡和分散。虽然经过限责任，并不参与公司的经营业务（即投资业务）。基金项目：天津市哲学社会科学规划基金项目《产业投资基金法律问题研究》的阶段性成果，课题编号：TJFX08-34。收稿日期：2011-11-29作者简介：刘向东，（1964-），男，河北沧县人，天津工业大学人文与法学院副教授，主要从事刑法学、经济法研究；陈奕文，（1985-），男，福建泉州人

6、，天津工业大学人文与法学院2009级经济法硕士研究生，主要从事企业法与金融法研究。64然而在实践中由于业务起点高，多数私募股权样保证投资者得专业和投资动机的纯粹，因此阳光基金规模并不很大，LP人数不多。私募股权投资项私募和TOT日益受到关注。目的调查与谈判长期性、反复性，通常会引发PE投（二）权利义务因素产生的风险资者的高度关注。许多情况下LP都会参与调研谈1.私募方优先权的范畴判。基金的独立性难以得到保证，则在股权投资过（1）私募方优先权的确定。程中法律关系进一步复杂化。近年来，私募基金试如前文所述，私募股权投资所利用的工具通常图通过“阳光私募”和TOT②方式来解决这个问题[2

7、]，是优先权方式的普通并购，或者采取夹层并购。即将基金投资人剥离于股权投资业务之外，确保基金使采取定的是普通股权的并购，私募方也会提出一运作的独立性。但是阳光私募和TOT同时带来的后系列特殊的权利要求。这种优先股权在设立时往往果是基金的公募化。包括了利润分配优先、IPO补偿优先、退出优先等（2）公司经营方的主体特征复杂。等，并且指定优先股权与普通股权的转换比例[3]。对在私募方一些列优先权的“逼迫”下，经营方股于优先权问题，我们将在下文具体论述。权项下的各项权益都受到比较严格的控