司法赔偿案件举证责任的构想二.doc

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1、司法赔偿案件举证责任的构想二(2)对赔偿义务机关的决定赔偿的决定不服提出的请求案件。如果让赔偿义务机关对其作出的决定赔偿的决定负举证责任。赔偿请求人对此决定不服主耍是数额界议，认为决定的数额小，或者是应当返还原物或者是恢复原状的决定形式不恰当，返还原物不服就是原物的价值己经降低了，实际上还是数额小的问题，恢复原状，如达不到原状的程度继续恢复，实际上也只能数额小的问题。对这样的决定，规定由赔偿义务机关举证，按照行政证据规定的被告举证原则，那就是赔偿义务机关对赔偿决定负举证责任，如果举证成功那么决定被维持，如果举证不能决定将被撤销或变更

2、赔的更少，这样乂出现双方败诉的结果。对于赔偿请求人超出决定的部分，让赔偿义务机关举证，在决定程序屮其没有支持，现在让其证明赔偿请求人申请的有利证据，一是主观上其没有积极性，二是英对损害后果并不具备占有证据的优势，三如果举证不能，赔偿请求人的主张得不到支持(败诉)的后果，正是赔偿义务机关的愿望，举证不能由对方承担不利后果，不符合举证责任设置的H的,因此也是不妥当的。综合(1)(2)分析，赔偿委员会审理的带有“复审”性质的案件的举证责任，让赔偿义务机关承担是不恰当的。为什么都带有“复审”性，行政诉讼由被告负举证责任血司法赔偿案件不能由赔

3、偿义务机关负举证责任呢?其内在原因还是案件展性造成的，赔偿委员会可以变更赔偿义务机关的赔偿决定，行政审判不能变更行政机关的具体行政行为。但是赔偿义务机关、复议机关应当把决定程序小的全部证据材料移交赔偿委员会。行政证据规定第二条规定的是被告补充证据的限制，“原告或者第三人提出其在行政程序屮没有提出的反驳理由或者证据的，经人民法院准许，被告可以在第一审程序屮补充相应的证据。”这条规定在理论界包括最高人民法院的起草者有不同的看法，有的认为原告或者第三人提岀其在行政程序小没有提出的反驳理由或者证据的，为了体现诉讼的公平，应为允许被告可以在第

4、一审程序屮补充和应的证据。有的认为即便原告或者第三人提出其在行政程序屮没有提出的反驳理由或者证据，也不应为允许被告补充新证据，理由是行政诉讼的复审性决定的。司法赔偿案件的复审性与行政诉讼的复审性不同（前而己论述），此外，庞大的行政机关，包罗万象的行政管理行为，理应要求证据充分、事实清楚，限制其补充证据，具有较大的实际意义，相比较，司法赔偿案件较少，为了赔偿法的H的实现，应当允许赔偿义务机关提供补充证据。因此这条行政诉讼证据规则不能适用司法赔偿案件。行政诉讼屮原告的举证责任。行政证据规定第五条“在政赔偿诉讼屮，原告应当对被诉具体行政行

5、为造成损害的事实提供证据。”这一条规定的是行政赔偿诉讼屮原告的举证责任，行政赔偿是国家赔偿的一部分，与司法赔偿共同组成国家赔偿，因此这条规定对确定司法赔偿案件的举证责任有借鉴价值。行政赔偿诉讼，是因为被告的违法的行政行为，给相对人造成了损害，相对人（原告）提起的要求赔偿的诉讼。引起行政赔偿诉讼，一般的必须有一个违法的行政行为或者违法的事实行为，违法的行政行为或者违法的事实行为由行政诉讼进行确认，是行政赔偿诉讼的前置程序。既使在同一诉讼小提起的，行政赔偿诉讼与对具体行政行为的诉讼仍然是两个性质不同的诉讼，必须对具体行政行为进行是否违法

6、予以确定，适用的是行政诉讼程序的举证责任，再进行赔偿的诉讼，是两个相对独立的诉讼程序。行政赔偿诉讼由原告对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据，行政证据规定的起草人认为，“区分复审性行政诉讼与非复审性行政诉讼仍然是划分原告是否需负举证责任的基本界限。在非复审性行政诉讼屮，被告就不能对全部事实负举证责任。非复审性行政诉讼，无从谈起以'案卷'为基础的复审。当然，此吋即使要求被告负举证责任，也是出于'案卷复审'以外的原因，如可能考虑被告有举证的优势等。”[6].“在行政程序屮，原告处于弱势一方,特别是在收集证据上更处于弱势地位，为保护其

7、合法权益不受违法行政行为的侵犯，诉讼程序屮的举证，必须充分考虑这种因素，使原告在诉讼屮与被告处于实质上的平等地位。”[7].由于行政赔偿诉讼，不具备“复审性”的属性，所以在行政赔偿诉讼屮不能采用行政诉讼屮的被告负举证责任的原则，现行行政诉讼法及司法解释也是这样规定的，在理论和司法实务界也是一致的认识。赔偿委员会审理的司法赔偿屮的“逾期未作赔偿决定的案件”也不具有“复审性”的展性，因此亦不应采用行政诉讼屮的被告负举证责任的原则。是否应为由原告对行政赔偿诉讼承担全部举证责任？《行政诉讼法解释》第二十七条第三项规定，原告“在一并提起的行政

8、赔偿诉讼屮，证明因受被诉行政行为侵害而造成损失的事实。”按照字而解释，原告须对被诉行政行为与损害事实的因果关系负举证责任。“考虑到证明因果关的难度较大，行政证据规定第五条免除了原告在行政赔偿诉讼屮对因果关系的证明责任，只要求其对受到损