【精品】论归责原则与侵权责任方式的关系下.doc

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1、论归责原则与侵权责任方式的关系下四、《侵权责任法》第24条的规定适用于哪些责任方式？《侵权责任法》第24条关于公平责任的规定，同样仅仅适用丁•损害赔偿（含恢复原状）的责任方式，不宜适用于停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、赔礼道歉、消除影响、恢复名誉诸种责任方式。原因Z—是，《侵权责任法》第24条规定的公平责任，是着眼于侵权行为或损害源及其损害后果，基丁•特殊的立法政策而设置的，并非单向度地针对损害赔偿（含恢复原状）、停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、赔礼道歉、消除影响、恢复名誉等责任方式所作的规定。原因Z二是，《侵权责任法》第24条规定的公平责任，并非由任何

2、一方当事人独自承受全部损失，而是在不可归责丁双方当事人原因所造成的损失场合，按照公平原则将该损失合理地分配于双方当事人，所分担的损失，并非“大损害说”视野下的“危险”、“无权占有”、“妨碍”等所谓损害，而是作为多数说的“差额说”所界定的损失，包括直接损失和间接损失，在中国现行法上，是金钱数额的分担。而停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、赔礼道歉、消除影响、恢复名誉被应用的场合，不考虑金钱赔偿的话，并非在使当事人双方分担直接损失和间接损失，仅仅是令一方当事人独自承担停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产或赔礼道歉、消除影响、恢复名誉的后果。五、《侵权责任法》第21条的

3、适用与侵权责任的方式《侵权责任法》第21条关于“侵权行为危及他人人身、财产安全的，被侵权人可以请求侵权人承担停止侵害、排除妨碍、消除危险等侵权责任”的规定，没有出现“过错”二字，也没有提及“损害”一词。停止侵害、排除妨碍、消除危险等侵权责任方式在构成上正好不需要过错和损害两项要件，让它们适用该条，不就解决问题了吗?回答这个问题，既需要逐个分析侵权责任方式的构成，更需耍探究《侵权责任法》的立法计划、立法冃的及立法技术。首先，《侵权责任法》第21条虽然没有出现过错、损害，但它要求“侵权行为危及他人人身、财产安全”，而所谓危及，“应当是：（1）侵权行为正在实施和持续而非已经结

4、束；（2）侵权行为己经危及被侵权人的人身、财产安全而非不可能危及；（3）是侵权人所为的侵权行为而非自然原因。”据此解释可以发现，返还财产的成立与《侵权责任法》第21条的要求尚有些距离：（1）该条提及的侵权责任方式，以及“民法室解释”，均未包括返还财产。当然，仅凭该项理由还不足以服人，尚需以下理由。（2）返还财产构成的要件Z—是无权占有，而无权占有未必都是侵权行为。（3）无权占有未必都是危及被侵权人的人身、财产安全的，在相当的场合是有益于权利人的。对于⑵和⑶，上文已经分析过了，不再赘言。⑷有些无权占有的场合，被侵权人不是该项财产的物权人。丁此场合，他（它）请求无权占有人返

5、还财产时，无权占有人有权抗辩，阻却了返还财产的责任承担。看来，即使让《侵权责任法》第21条扮演重要角色，也不好解决返还财产的法律适用问题。其次，应当说，《侵权责任法》设置第21条的本意及立法技术，并非规定侵权责任的构成耍件，而是宣示侵权行为危及他人人身、财产安全时的侵权责任方式。如此断言的根据有三：其一，在《中华人民共和国侵权责任法（草案）》的研讨过程中，许多专家学者都主张：停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产诸种责任方式的构成，不要求过错和损害两项要件，应当专设一条予以明确。但立法部门的专家不接受该项建议，并冋应说，扩张《侵权责任法》关于归责原则的规定中“损害”的外

6、延，即可将停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产诸种责任方式纳入其中，从而解决了这些责任方式的构成问题。“民法室解释”也印证了这个思路。其二，“民法室解释”明确断言，《侵权责任法》第21条“是关丁•危及他人人身、财产安全责任承担方式的规定”o其三，从《侵权责任法》第2章的设计安排看，该章的标题为“责任构成和责任方式”，其前半章规定侵权责任的构成，第6条、第7条规定归责原则的本身就昭示了侵权责任的构成，对此无需多言。第8条关于共同侵权的规定、第9条关于教唆侵权和帮助侵权的规定、第10条关于共同危险行为的规定、第11条关于虽然分别实施侵权行为但都能造成全部损害时承担连带责任

7、的规定、第12条关丁分别实施侵权行为承担按份责任的规定、第13条关于连带责任的规定、第14条关于连带责任人内部责任分担的规定，也属于广义上的责任构成的范畴。其后半章规定的内容较杂，包括侵权责任的方式、赔偿范围、赔偿数额的计算基准及方法、责任承担、精神损害赔偿、公平责任等。其中，第15条规定侵权责任方式，一冃了然，不再赘言。第16条规定人身损害赔偿的范闌、第17条规定以和同数额确定死「赔偿金、第18条规定被侵权人死亡后谁可以成为请求权主体、第19条规定损害赔偿的计算、第20条规定侵害他人人身权益造成财产损失时确定赔偿数额的基准、第21条规定