本科合同法06 案例库案例05 定金 违约金.doc

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1、案例5：定金违约金　　甲方（卖方）与乙方（买方）约定，由甲方供给乙方无烟煤，分10批发货，总价款100万元，违约金为标的额的10%。乙方又给了甲方10万元的定金，甲方只发货5批。　　问题　　1、在本案当中，定金和违约金的关系应该如何处理？　　2、如果适用定金罚则以后，乙方还应再向甲方支付多少价款？　　【答案】　　1、首先，根据《合同法》第116条的规定，违约金和定金不能够合并适用。如果发了5批货，乙方是选择违约金，还是选择定金？选择违约金的话，如果10批货都不发，那么100万的10%就是10万。现在发了5批

2、货，甲方应该给乙方5万元。如果乙方不选择违约金，而选定金，则如10批货都不发，应双倍返还20万。这个20万包括本数，即乙方自己的10万。所以如果10批货都不发，乙方得到的补偿是10万。现在甲方发了5批货，那么根据《担保法解释》第120条的规定，定金也应按比例来适用，就是双倍返还10万。这个10万当中有乙方自己的5万，他也获得了5万的补偿。也就是说，在这个案件当中，选择违约金和选择定金是完全一样的。如果适用违约金，定金就要原数返还，或者折抵价款。　　2、甲发了5批货，价值50万，因为总标的额为100万。先适用定

3、金罚则，甲方双倍返还定金10万，这10万中有乙方自己的5万，换句话说，甲方在双倍返还10万以后，乙方还有5万元在甲方手里。而甲方的5批货款是50万，因此，乙方再给甲方45万，双方就付清了。　　【解析】　　定金应当由当事人双方约定，双方约定定金的协议为定金合同。定金合同应当采用书面形式。定金合同除应当具备合同有效成立的一般条件外，还须具备以下条件：　　1、应交付定金的一方向对方交付定金。定金合同为实践合同，通说认为，定金合同自交付时起成立。　　2、须主合同有效。定金合同是从合同，定金所担保的合同为主合同。从合同

4、的效力决定于主合同。因此，在主合同无效或者被撤销时，定金合同也就不能发生效力。　　3、定金数额须在法定的数额以内。我国《担保法》第91条规定：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。”当事人交付的定金超过法律规定最高限额的，超过的部分应为无效，即不能作为定金，但不能认定为定金全部无效。〖JP〗关于我国定金的效力，一般认为定金具有三方面的效力。　　1、定金具有证约的效力。交付和收受定金的事实，是当事人之间合同关系存在的有力证据。　　2、预先给付和抵消的效力。定金于合同履行后，应当返还或者抵

5、作价款。因为定金并不是合同的给付内容，因此在合同履行后应当返还，但定金也可以抵作价款。　　3、担保的效力。这是定金的主要效力和基本效力。定金的担保效力表现在定金罚则上，即交付定金的一方不履行合同时，丧失定金；收受定金的一方不履行合同时，应当双倍返还定金。定金担保发生效力须具备两个基本条件：其一，须有一方当事人违约的事实；其二，须违约的当事人有可归责的事由。如果违约的一方能够证明其违约是因不可抗力造成的，则该当事人不承担丧失定金或者双倍返还定金的法律后果。依《合同法》第116条规定，当事人既约定违约金，又约定定

6、金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。