ACCAF4 英国公司法与商法 翻译讲义(部分).doc

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1、CHAPTER181资本维持原则随着公司有限责任制度的确立，为了加强对于公司债权人的保护，英国公司法上发展了旨在维持公司股份资本，保护债权人利益的“资产维持原则”。概括地说，英国公司法以资本维持为目的的规则主要包括两类，一类是与股份支付有关的规则，其目的在于确保公司能够真实地募集到其声称的股份资本；二是旨在为了债权人利益保护而维持公司股份资本的规则。资本维持原则特别禁止公司的股份资本在清算之前直接或间接地被返还给股东，在被认为具有里程碑意义的特雷弗诉英制螺纹一案中，英国上议院确立了一个根本原则：除非根据法院所批准的合法的减资程序，任何股份资本所代表的财产不得被返还给其股东。该案之后的一系列英

2、国法判例进一步发展了这里“资本返还”的含义：除了合法的利润分配（通常是股利）及经授权的减资或经其他合法授权程序之外的，任何公司资产向股东的转移或支付均被认为构成资本返还。在这一领域相关的英国公司法规则主要包括：股份的回赎和回购规则；减资规则；禁止公司违法分配的规则；禁止对公司取得自己股份提供财务资助的规则。2股份资本的减少如果公司细则进行了授权且经过法院确认，一家股份有限公司可以通过特别决议以任何方式减少其股份资本。如果必要，公司还可以更改章程以减少其股份资本和相应的股份数。三种公司减资的方式：（1）减轻或免除股东对已认购但只部分缴付的股份的出资责任。（2）取消已经损失或者没有对应资产的实收

3、股份资本。但需要注意的是，根据判例这里的资本损失必须是永久的，否则就会被看做是对债权人利益的侵害。（3）向股东返还任何超过公司需要的实收股份资本。但是，如果向股东的返还属于虚假，则法院会拒绝资本的减少。股份有限私公司的股本减少的决议，在其通过后15日内，公司董事作出公司有偿债能力声明且依法被登记的，可不需向法院申请确认。2.1有偿债能力声明，是每个董事对于声明之日的公司状况，没有理由可以发现公司当时不能缴付（或清偿）其债务等内容的声明。有偿债能力声明必须以规定格式作出并载明其被作出的日期以及公司每个董事的名称。2.2减资的原因（1）公司可能有多于实际所需的资本，欲将其中一部分还给股东；（2）

4、股本已发行但未缴清，但公司还有多于所需要的资本；（3）取消已经损失或者没有对应资产的是受股份资本，通过这种方式来恢复公司账目的真实情况。2.3法院的确认根据英国公司法的要求，在公司通过特别决议后，需要向法院提出减资确认的申请，法院有权判断是否确认申请。如果公司已经履行了前述对于债权人的保护程序，法院考虑的主要问题将会是减资是否会影响公司的偿债能力和减资在不同种类的股东之间是否公平和公正。一旦法院确认的减资，法院确认的副本和法院批准公司更改资本的细节应当送到公司的登记机关。自登记之日起，公司减资的决议才发生效力。公司登记机关发放的登记证书构成公司遵守了减资程序的决定性证据，并且法院批准的更改细

5、节视为取代了公司章程中的原有规定。3股份发行（溢价或者折价）股份发行规则设计上，以溢价发行为原则，禁止低于股票面值发行。《2006年公司法》第580条规定，公司股份禁止被折扣配售；如果股份违反本条被配售，被配售人负有责任向公司缴付与折扣数额相同的数额，并且以适当利率计算利息。继受股权者在明知的情况下也负有责任缴付该数额。公司配售的股份以及股份上任何溢价，可以货币或货币等值物（包括商誉和专有技术）缴付。本条不禁止公司向其成员配售红利股或者从为了该目的而可用的金额中，缴付任何其股份（考虑股份名义价值或以溢价方式）当时未缴付的任何数额。3.1私公司私公司发行股份后，公司股东必须付清股份的股款，但该

6、支付未必是现金，亦可有其他对价。这种对价属于合法，该对价常常包括对公司出售财产或提供劳务。所提供的对价必须在法律上足以支撑该合同，且不得为过去的对价，但是至少在私公司中不要求充分的对价。只要不存在欺诈等情形，公司对对价的估价仍可被视为终局性的估价。但如果是一项明显高估的不公平估价则属无效。或者，如果对价根本不存在，法院就应审查该协议了。3.2公公司（a）公公司配售股份时，必须已经实际缴付至少四分之一的股份以及任何全部溢价；（b）只有公公司准予接受向公司转让非现金资产的对价，且必须独立估价；（c）如果非现金对价是在被配售日期起5年之后才能履行转让的承诺，则被禁止配售股份；如果被配售人违反前述规

7、定，则负有责任向公司支付现金以缴付股份的票面价值和全部的溢价的总额，连同利息；（d）公公司禁止以接受工作或提供服务作为对价来配售股份。如果公司接受，当股份或溢价视为因承诺而缴付时，股份持有人则负责向公司缴付与票面价值相等的数额，连同全部的任何溢价，并缴付5%利息。（e）公司被签发营业证明之日起2年内，禁止认购人向公司转让非现金资产，除非在签订转让协议时，该非现金资产的价值低于公司已发行股本的10%。该非现金资