论建筑工程阴阳合同效力.pdf

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6、同效力，并推及到其他阴阳合同。本文在第一章就建筑工程阴阳合同的基本概念、形成原因、法律危害进行了介绍。阴阳合同是指双方就同一建筑工程签订两份合同，一份为经过招投标、备案的阳合同，一份为私密的、实际履行的阴合同。第二章是本文的核心部分，主要围绕《中华人民共和国合同法》（以下简称“《合同法》”）、《中华人民共和国招标投标法》（以下简称“《招标投标法》”）及司法解释来讨论我国建筑工程阴阳合同效力判定问题。我国国内实践与国外实践存在巨大差异的原因在于我国合同无效制度本身的缺陷。在域内法中探究建筑工程阴阳合同效力首先要明确“是否备案”并不影响建筑工程阴

7、阳合同效力。通过对《合同法》第52条第2、3、4、5项和“通谋虚伪表示”的学理分析，笔者认为阳合同效力应当根据“以合法形式掩盖非法目的”进行否定，不适用《合同法》第52项第2项。对于阴合同效力判定要重点寻找是否存在《合同法》第52条第4、5项所规定的无效情形。笔者倾向于从国家利益、社会公共利益的角度，一体化把握《合同法》第52条第4、5项。在合同法总则上初步解决了建筑工程阴阳合同效力问题之后，继续在特别法中的探讨，1特别是《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称“《司法解释》”）第21条。第21条本质上只是

8、一个裁判性规则，并未对建筑工程阴阳合同效力进行说明，不应构成建筑工程阴阳合同效力认定上的障碍。其应当有两个适用前提：针对必须进行招投标的项目，阴阳合同均告无效的情况