民事间接强制执行比较研究

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1、民事间接强制执行比较研究关键词：间接强制执行，种类构成，性质，适用范I韦I,理念内容提要：虽未引起理论界关注，间接强制执行制度已在我国探索和实施多时。我国现行间接强制执行种类复杂，整体上为人身限制和经济处罚相结合的复合型；在性质上，既有债务仍存和收缴国库模式，又有充抵债务和损害赔偿模式；在适用范I羽上实行所有类型债务执行均了适用的泛化模式。我国此制度可从民事执行实效、保障基本人权、程序控制等方面入手完善。民事间接强制执行，是指“债务人不履行债务时，山执行法院命其于一定期间内履行英债务，如不履行则课予某种制裁，使其心理上受压迫，而促其口行履行债务”。(1)596新中国成立以来，历

2、来反对民事上的“对人执行二认为人身不应成为执行标的｛1｝,间接强制执行因具有较强的人身强制性，长期未纳入我国民事强制执行手段的讨论范围，立法小也没有加以明确。然而几年前，为破解日益复朵和繁重的民事“执行难”，最高人民法院提出尝试建立“民事执行威慑机制"，对债务人施加人身或者财产限制的心理压力的间接强制执行渐受实务部门的重视。2008年修订的《民事诉讼法》笫231条更是新增限制出境、在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息等一系列间接强制措施。当司法界极为重视，立法上更是让间接强制执行从“深闺后院”中“登堂入室”为国家法律Z时，理论界亟待提高热度以回应立法和司法的需要。为此，笔

3、者决定对间接强制执行展开探讨，以破解相关的理论和实践困境。一、间接强制执行的种类及构成(一)间接强制执行种类的构成模式不同国家因其历史背景、立法指导思想和民事执行基木理念上的差异，间接强制执行具体种类构成上各不相同。从对被执行人施加心理压力的方法是从财产上或者人身上的一个方面进行处罚、还是从财产上和人身上组合进行处罚的方面看，可以分为单一制构成和复合性的构成两大模式。1.单一制的种类构成模式法国早年也曾规定过“民事拘禁”，仿“古代罗马法，采用极端对人执行主义，债权人得监禁债务人Z身体，强制给付Z实现”。但是，作为资产阶段人革命起源地和最早《人权宣言》的发表国，法国认为对人执行主

4、义有“悖丁•近代法Z理想，在法民遂采用极端对物执行主义”,(2)357于是在1867年7刀2口立法中，明确禁止民事拘禁。其《民法典》第1142条规定，“任何作为之债与不作为之债，在债务人不履行的情况下，都以损害赔偿了结之”。另外,1991年7月9H《法国民事执行程序改革法》第23条再次重屮：债务人应负消极义务时，必须接受扣押，如果抗拒扣押的实施，将以损害赔偿判处Z。⑶13因此法国现行的间接强制执行手段仅限于“逾期罚款(astreinte)",—种大致相当于我国的“迟延履行金”的财产性强制措施。具体而言，其间接强制分两种：一是临时性逾期罚款(astreinteprovisoire

5、)o该罚款一般不确定强制金具体数额，即便暂定了金额，法官在清算时还可依职权变更或者取消，具有临时性质。二是终局性逾期罚款(astreintedefinitive)o而终局性间接强制原则上不允许法官变更强制金金额｛2｝。通常情况下，法官更倾向于使用临时性逾期罚款，在无具体说明时，逾期罚款都视为临时性逾期罚款。⑷322-323另外，根据1991年7月9LI的《民事执行程序改革法》笫34条笫3款规定，只有在宣告临时性逾期罚款之后，才能宣告和确定终局性的逾期罚款。日木的间接强制执行措施主要也是经济处罚：强制金和损害赔偿。当债务人拖延履行债务时，执行法院在讯问申请人后，根据拖延的时间或相

6、当期间内不履行的情况，可命令债务人向债权人支付适当的强制金。强制金的数额应当是确保债务履行所必需的相当数额的金钱,一般由执行法院综合考虑债权的性质、债权人所受的损害、债务人不履行的态度、履行的难易、债务人因继续不履行所可能得到的收益、不履行对社会的影响等诸多因索合理裁量。但强制金的数额不足以弥补不履行债务所产生的损害赔偿额时，债权人仍然有权要求债务人支付未能弥补的损害赔偿额（《民事执行法》第172条、第173条）。1.复合制的种类构成模式徳国的1可接强制执彳丁措施上要右4种：强制罚款、强制拘留、违警罚款（Ordnungsgeld）和违警拘留（Ordungshaft）o依《德国民

7、诉法》第888条的规定：当债务人拒不履行不可替代的作为义务时，可对其处以强制罚款，每次强制罚款金额不得超过2500欧元；（5〕如果仍不履行，可处6周以下的强制拘留。（6）895依《徳国民诉法》笫890条的规定：当债务人违反不作为义务或者违反容忍他人行为的义务时，可以判处每次不超过25,（）（）0欧元的违警罚款；不缴纳罚款时可以处以6个月以下的违警拘留，也可肓接处以6个月以下的违警拘留。违警拘留合并不得超过2年。我国台湾地区的间接强制执行牯施主要冇：拘提、管收、限制居住、怠金，前三种为人身处罚