毕业论文--代位继承制度研究

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1、代位继承制度研究****（西南政法大学民商法学院401120）［摘要］代位继承是法定继承中的一项重要制度，其发展历史悠久，但各国关于代位继承的条件和适用范围规定有很大差异。对一些有代表性国家的代位继承制度进行比较研究，有助于我们正确认识代位继承的性质，完善我国的代位继承制度。同时基于我国民法典的立法工作已经提到人大工作的议事日程，我国《继承法》作为民法典的一个重要组成部分也在进行积极的修订之中。本文在借鉴国外立法经验，结合我国立法司法实践，为正在修订中的《继承法》提出几点建议。［关键词］代位继承；发展历史；适用要件；代表权说；固有权说；立法完善一、

2、我国代位继承制度的概念及发展历史（一）我国代位继承制度的概念代位继承，乂称间接继承、代袭继承或承祖继承，是指被继承人的子女先于被继承人死亡，由死亡的子女的晚辈直系血亲继承其应继承的遗产份额的制度。它是法定继承的一种特殊形式。在代位继承中,先于被继承人死亡的子女，称为被代位人；被代位人的晚辈直系血亲,称为代位继承人。⑴我国《继承法》第11条规定：“被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或母亲有权继承的份额/（二）代位继承制度的历史渊源代位继承制度起源于古罗马法。罗马早期由于生产力水平很

3、低，家长死后留下的一些微薄的财物，就由家庭成员继续享用和分配，不存在代位继承。然至中后期，生产力水平有所提高，大家庭的所有制逐渐被小家庭的私有制所取代，宗亲继承亦被血亲继承所取代，于是继承顺序便依感情疏密、亲等远近得以确立，一亲等的血亲先继承，如果第一亲等的亲属中有先于被继承人死亡或丧失继承权的情况，则二亲等的亲属代位他们来继承，但以第一亲等的亲属生前没有放弃继承权为条件。罗马法规定代位继承的理由在于，推定被继承人对其直系卑亲属有同等感情，特别是子女先死亡时，若其子女尚未成年，不能独立生活，因而有予以照顾的必要。在罗马法中，不仅直系血亲卑亲属可以代

4、位继承，兄弟姐妹的子女也可以代位继承，但这仅限于同父的兄弟姐妹的子女，至优帝时此种限制被取消。［习日耳曼法初始并不承认代位继承，其后受罗马法影响，采纳了该项制度。现今各国除前苏联外，大都认可代位继承。①德国、瑞士、奥地利等国规定，旁系血亲Z间亦认有代位继承。如《法国民法典》第739条规定：“代位继承为法律上之拟制，其效力在于使代位继承人按同一亲等及同等权利，进入被继承人之地位。”“对直系卑亲属而言，兄弟姐妹Z子女及其直系卑亲属，亦享有代位继承权。”在采纳亲系继承制国家，广泛承认旁系血亲享有代位继承权。韩国民法规定,若为户主继承，则只有直系卑亲属男子

5、有代位继承权;若为财产继承,①1922年的《苏俄民法典》曾规定，如果被继承人的了女在继承开始前死亡，其应继份山他的了女代位继承；如杲代位继承人亦在继承开始前死亡，则山他的子女代位继承。然而1964年《苏俄民法典》修改时取消了代位继承制度。则并及于兄弟姐妹之直系卑亲属，且妻了对丈夫之遗产亦得为代位继承。我国古代社会实行宗祠继承，继承时以长子为先，嫡长子先亡，则立嫡长孙。在财产分割方面，设有代位继承，即子承父份，妻承夫份。如唐令在户令应分条中规定，诸应分田宅财产者，兄弟均分。兄弟亡者，了承父份（继绝亦同），兄弟俱则诸了均分。在妻承夫份，明令（户令）和清

6、律亦规定，妇人夫亡，无子守志者，合承夫份,凭族长，择昭穆相当之人继嗣。其改嫁者，夫家财产原有嫁妆，并听前夫之家为主。⑶二、我国代位继承制度的性质及内容（-）代位继承权的性质研究关于代位继承权的性质问题，在民法学界中有不同的看法。由于代位继承权的性质如何不仅仅是理论定性问题，而且关系到司法实务屮对代位继承案件的处理，因此，要完善代位继承制度，首先要明确代位继承权的性质。尽管关于代位继承权的性质，学界争论不休，莫衷一是，但概括起來主要有代表权说和I古I有权说两种不同学说。1.固有权说认为，代位继承人参加继承是其自己本身固有的权利，代位继承人是基于自己的

7、权利继承被继承人的遗产，代位继承人的继承权不以被代位继承人是否有继承权为转移。依此种学说，只要被代位人不能继承，代位继承人就得代位继承，即使在被代位人丧失继承权或放弃继承权的情况下，代位继承人也得依自己的权利继承被继承人遗产。意大利新民法、德国民法典、日本民法典以及我国台湾地区民法均采取此说。①而有的国家的继承立法明确采用了固有权说,如《瑞士民法典》第541条规定，丧失继承权的“无继承资格人的直系血亲，按无继承资格人先于被继承人死亡的情况，继承被继承人的财产”o该法典第572条规定：“被继承人未有任何遗嘱，且继承人中一人抛弃继承时，其应继份按抛弃继

8、承人在继承开始前死亡的情形处理，即继承人丧失继承权和抛弃继承，其直系卑亲属都可以代位继承”。2•代表权说又称为代位权说，认