清史稿刑法志史源问题探析

《清史稿刑法志史源问题探析》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、《清史稿•刑法志》史源问题探析李典蓉•2013-05-1515:33:36来源：《清史研究》2012年4期一、“刑法志”的历史发展志书的功能，在于别立专题,补纪传Z遗漏。卄四史并非皆有专论刑法的“志”与“书”①，司马迁《史记》开纪传体之先，其八书屮并无刑法。止史首言刑法者为《汉书》，但《史记•律书》所载之“律”虽为“音律”之律，文内称“王者制事立法，物度轨则，一禀于六律。六律为万事根木焉，其于兵械尤所重”②。司马迁此言，实有王者立法度刑，以兵制眾之意。是以有学者认为《汉书•刑法志》虽为班固之创，却不宜忽略其与《史记•

2、律书》“兵刑”思想的传承关系③。唐代确立官修正史风气，所修《隋书》、《晋书》皆有刑法专篇，后代沿袭乙凡为正史皆有刑法志。《隋书》、《旧唐书》、《新唐书》，其论刑法之志皆仅一篇。《宋史》初为元朝丞和脱脱奉敕所修，宋朝国史皆被元人接收，史料庞杂，修撰三百年史仅费时三年，素有“繁”、“乱”Z称。其刑法志分三篇，第一叙述律令沿革，以及北宋帝王决狱立法之诏敕；第二则言北、南宋两朝变动成宪Z举；第三主讲事例，借两朝疑狱，记录君臣互动，帝王恩宥德政，则录于最末。口宋以后，历代正史刑法志始分为多篇记载。《元史•刑法志》仿《宋史》分篇

3、论述，共分四篇。然具志书文字，实为当时律法名冃Z改写，并无记载帝王立法与事例变迁，冠名为“志”，有些名不符实。《明史•刑法志》与《宋史》同，共分三篇。第一言明律修订与五刑沿革制定；第二叙中央审判制度与帝王恤刑慎刑纪录；第三专述于法司Z外的厂卫漱狱，文气流畅，叙事明口，充满明制特色，实为良笔。至民初倡议修纂清史，广纳学者意见，于式枚等六人合上《谨拟开馆办法九条》，认为体裁应仿明史，赞成者甚多，体例遂定④。《明史》中有刑法志，“清史”亦不可缺乏。学人们对关于刑法的志书，其取舍与命名亦各有所见。如梁启超于《清史商例第一书》

4、中将第十五个志命名为“法典志”。梁启超Z所以将前代的刑法志，易名为法典的原因是“法不仅限于刑也。会典则例，实一代大法，其不丽于刑者十八九焉，末叶所颁，多如牛毛，新刑律居其一耳，故用通名，以符其实”⑤。曲此可知梁氏更易传统I口名，实感于清末“新刑律”值得留名青史。当时的文史学人对新旧刑律的变迁多半十分看重，在清史体例的讨论里，与梁启超同样关注新律制定问题的占绝大多数，如金兆蕃、袁嘉谷、朱镭琪，不过他们倾向保留传统“刑法志”的名号。另有朱希祖建议继承《魏书》“刑罚志”之名⑥，但在仿效《明史》的基本原则下，最后以“刑法”定

5、名。凡著史必有史源，追溯史书的纂修过程与取材用舍，除可了解史论的建构过程，亦可略见当代人物对史书的影响。清朝木有纂修国朝史Z“国史馆”，有别于民国之“清史馆”。“清史馆”所用史料之一，即来自“国史馆”内诸般史料。以学界经常引用的《刑法志》为例，在《清史稿》成书z前，清朝原修有《大清国史刑法志》与《皇朝刑法志》，清史馆亦有其他馆员所纂的“刑法志”与“刑志”稿本。后人引用《清史稿》作为“史源”时，鲜有想起《清史稿》诸志、传,实亦“一家之言”。笔者在此想要探讨几点：一、《清史稿•刑法志》与清史馆未刊稿的区别与史源；二、《清

6、史稿•刑法志》与清代国朝《刑法志》体裁与思想的界同；三、《清史稿•刑法志》之所以被选用的理由及其问题。二、清史馆刑法志稿的编纂与收藏现况1914年，民国国务院开会通过，在紫禁城东华门内成立“清史馆”修史。清史馆修史，最初由民国政府拨款维持财政，修史采取传统史书的纪传体例，唯因经费來源不足，财政问题导致馆员流动频繁，是以一志一传交数人分写，最后从中择Z的情形非常普遍。在此前提下，清史馆中未被选录刊卬的弃稿为数不少。初期，《刑法志》由王式通纂修，但王始终未有任何成果交付，改由张采出纂修，只成一卷。馆员朱师辙根据当时纂修者

7、所记的名录，认为张稿曾交人重新编纂，没有留下稿件。当时的协修李景濂亦撰有《刑法志》一卷，未用。因缺稿之故，后有馆外人士许受衡撰写《刑法志》三卷，清史馆因其稿简单明白，经过讨论后，清史馆决定购买许受衡稿⑦。是以今天《清史稿》内刑法志，并非在职馆员所撰。许受衡，江西龙南人，光绪二T-一年(1895)乙未科进士⑧，曾为清末修律人臣沈家木下属，参与过《大清现行刑律》之修订⑨，并为宣统时成立“京师法律学堂”提调Z—⑩。清室覆亡后，许受衡的仕途依然活跃，1923年，担任江苏高等检察厅检察长(ll)o由以上经历可知，许氏对于清末民

8、初法律的转型非但有基本认知，并有参与经验。但许氏的律学素养为何，H前笔者尚未找到更多的史料来验证，只能从今H所存《清史稿•刑法志》中推敲一二。笔者对于清史馆弃用馆员所撰稿件，转用馆外稿件的举措感到有些好奇，馆内稿件见弃的原因为何。民国时期清史馆的绝人多数稿本，冃前典藏在台北的“故宫博物院”内，与“刑法”相关的清史馆志稿诸本亦收藏在台北“故宫”中