浅析施工合同存在的问题及对策

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1、浅析施工合同存在的问题及对策摘要:由于市场竞争的加剧以及整个建筑业大环境的低迷,施工总承包单位对建筑工程施工合同的认识逐渐提高,且对合同条件有各自不同的要求,加之政府行政主管部门监管的日渐严格和规范,建筑工程施工合同的重要性也变得尤为突出,施工合同不再仅仅围绕经济数据,而是贯穿整个建筑工程的全过程,很多行政监管的主耍方向都是以施工合同为基础展开的。对于施工总承包单位来说,签订的施工合同直接影响着工程最后的成败,但是在供求失衡的市场环境下,作为“乙方”的总承包单位又不能够完全掌握总包合同,处于半被动状态,自此种情况下,如何认识施工合同过程当中的各种问题以及其产生的原因,是非常重要的一

2、个方面,同时,如何去应对并且转化问题,将会对整个合同的履行以及经济效益最大化产生特别积极的作用。关键词:施工合同、行政监管、总承包、合同履行、经济效益。一、施工合同存在的问题(一)合同内容不够严谨:合同内容不够严谨主要表现为以下几个方面:1•合同文字不严谨。不严谨就是不准确,容易发生岐义和误解,导致合同难以履行或引起争议。依法订立的有效的合同,应当体现双方的真实意思,而这种体现只有靠准确明晰的合同文字。可以说,合同讲究咬文嚼字。2.只有从合同而没主合同。主合同是指能够独立存在的合同。从合同是指以主合同的存在为前提才能成立的合同。没有主合同的从合同是没有根据的合同,是“无源之水”,而

3、“无源之水”是不存在的。3•合同条款不全面、不完整,有缺陷、有漏洞。常见漏掉的往往是违约责任和付款期限。只讲好话,不讲丑话,只讲正面的,不讲反面的,一旦发生违约,在合同中看不到违约如何处理的条款。没有付款期限,达到工期节点后导致追要工程款无根据。(-)合同签订后没有进行合同交底很多单位在签订合同时,公司总部一级都很重视,但一旦合同签订后,对合同分析和合同交底往往不够重视,甚至忽视了这项工作,合同签订与合同执行脱节,致使合同往往被锁在文件柜或项目负责人的抽屉内,其它人员只知其相关工作职责,而对合同总体情况知之甚少,甚至完全不了解合同的具体内容,在日常履行合同过程中容易出现纽:漏,给日

4、后的合同纠纷埋下了隐患。(三)合同执行过程中忽视变更管理应变更合同的没有变更或者没有按照规定程序进行变更。在履约过程中合同变更是正常的事情,问题在于不少负责履约的管理人员缺乏这种及时变更的意识,结果导致了损失。合同变更包括合同内容变更和合同主体变更两种情形。合同变更的目的是通过对原合同的修改,保障合同更好履行和一定目的的实现。二、产生问题原因:(一)对市场与合同的关系缺乏认识在市场经济条件下,这是一种相互依存的关系。一方面,市场的运作需要合同。市场是靠合同动作的,市场主体各方都是靠合同去履行其权利义务的。另…方面,合同的成立必须以市场为前提。没有市场谈不上什么合同。合同是市场的产物

5、,是市场可持续发展的动力。对于建筑市场来说,仍旧是卖方市场,有些市场人员把承揽工程当成是唯-•目标,只要能成承揽到工程,大体结算条件基本商定后,对于合同的细节没有和建设单位进行先行的沟通,这就导致后期商谈合同的阶段完全被动,难度很大;并且有些业内人士只顾到市场上承揽任务,却不去签订合同或者草率签订,结果遇上纠纷就没有协商与调解的依据,或者依据不足。(二)对合同与合同管理的关系缺乏认识这也是…种相互依存的关系。合同管理是合同洽谈、草拟、签订、履行、变更、中止、终止或解除全过程的管理。合同产生在合同管理的前期阶段。在这-阶段往往受到高度重视。-旦合同签订了,合同就束之高阁了,甚至忘记了

6、合同履行过程是实现权利义务的过程,而仅仅把它看成是生产过程。因此,合同管理的问题大多数产生在中期和后期履行阶段。但这并不是说前期阶段就没有问题。前期阶段所出现的问题,多数是由于急于签成合同而过于草率或者对发包人的迁就。(三)企业的从业人员的合同法律意识淡薄最明显的表现是不认识合同与合同法律的关系,或者不认识合同的作用。有些行为血接进行口头承诺,施工完成了或者货物供齐了才草草补签合同。订立和履行合同往往离开合同法律,缺乏依法订立和履行的意识,以致产生了合同管理上的问题,造成不少失误和损失。合同法律的作用,从宏观来说是维护社会主义市场秩序,发展社会主义市场经济;从微观来说是规范合同各方

7、主体的行为,维护他们的合法权益。任何离开合同法律所签订的合同都是无效合同,不受法律保护。三、主要对策:企业合同管理是市场经济条件下企业管理的项核心内容,企业管理的方方面面都应围绕着这个核心而开展。在市场竞争日趋激烈的当今,加强合同管理是争取企业经济效益的最佳途径。放松工程建设过程屮的合同管理,就很难取得工程盈利,甚至造成工程亏损。(-)增强合同和索赔意识由于中国长期受计划经济影响,国内工程管理中合同管理和索赔尚未引起业主和承包商的高度重视。所以,首先应加强对经理部各层

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