浅论刑事诉讼中电子证据的可采性因素及其审查

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1、浅论刑事诉讼中电子证据的可采性因素及其审查摘要近些年电信诈骗、非法入侵网络系统等案件层出不穷，也给公安司法机关在侦查、办理此类案件带来了很大困难。其中重要原因就是此类案件中电子证据的收集和认定的特殊性。电子证据与传统的证据类型相比有很大差异，随着新刑事诉讼法的施行，电子证据以视听资料和电子数据的形式在法律上得以明确地位，但可采性因素目前还没有相关的法律依据。本文即是从此处出发，结合相关证据理论来尝试探讨该问题，并对审查中应注意的内容做了一个总结。关键词电子证据证据规则可采性因素作者简介：张博，北京市丰

2、台区人民检察院侦查监督一处干部。屮图分类号：D925文献标识码：A文章编号：1009-0592(2014)03-131-02新《刑事诉讼法》第48条规定了证据类型包括视听资料和电子数据,视听资料指的是通过人类的视觉、听觉來感知的录音录像材料，电子数据包括除了视听资料以外的电子文字、数字磁盘、电子签名、域名等电子信息等等，立法者希望如此能够涵盖所有的电了数据类型。由于目前也仅仅是在基木法律规范中明确了该类型证据的地位，对如何审查该类证据还需配套法规加以明确，又加Z电子证据本身高科技性、隐蔽性等特殊性质，

3、在电子证据取证及认定领域都存在着不规范的情形，影响了电子证据的证明力，错失审查断案的重要依据。木文立足于刑事诉讼领域，对影响电子证据的可采性因素加以探讨。一、刑事诉讼中影响电子证据可采性因素证据的可采性又称证据的容许性，是英美法系国家的通用语，指用于证明案件中需耍证明的证据必须为法律所容许。电子证据的可采性规则是法律规定的关于何种电子证据能够进入诉讼活动和其他证明活动的采用标准，是法官评判某一电子证据应否在诉讼活动中被采纳的法律上的要求。电子证据必须具有申实上的相关性和法律上的有效性才能被采纳。我国《

4、电子签名法》、《合同法》等相关法律法规屮，规定的多是关于证据收集方面的条款，然而除了证据的收集，证据的审查认定也是关键一环，对于此我国法律却规定甚少。而英美法系侧重于证据的认定，有着绵密的采纳和排斥证据的规则。在英美法系国家的法律对电子证据从反面规定了采纳规则：“如非法证据排除规则、传闻证据规则、最佳证据规则都是电子证据可采性理论的障碍。”？加以探讨和研究对我国的证据可采性规则冇着有益的借鉴。(―)非法证据排除规则“所谓非法证据排除规则是指，某些证据对案件事实虽然具有证明价值，但是基于立法者的预先设定

5、或者司法者的据情考量，认为该种证据的使用将违背法律原则以及法律精神所应当体现的社会价值及观念，进而对这种证据的资格作出否定性结论的规则？可见，非法在证据排除规则体现了客观真实与法律原则Z间的冲突，而这种冲突主要体现在价值观念上的权衡与选择。“在英美证据法上,非法证据排除规则系涉及证据可采性的一项重要规则，它是对证据资格的一种审查与评价，即它是对某种证据木应加以使用，但基于种种考虑而加以排除的一种证据规则。”？新刑事诉讼法第54条明确了我国的非法证据排除规则，规定了非法方法收集到的犯罪嫌疑人、被告人供述

6、和采取暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述应当予以排除，采取的是绝对排除非法言辞证据规则。然而该条对于物证、书证釆取的却是裁量排除非法实物证据的规则：“收集物证、书证不符合法定程序，可能影响司法公正的，应当予以补正或者做出合理解释；不能补正或者做出合理解释的，对该证据应当予以排除。”可见对于物证此类的实物证据立法者给出了不同的态度。然而我们看到这种态度仅仅容许的是物证和书证，対于勘验、检查笔录、电子数据等都没有纳入其中。笔者认为电子数据具有实物证据的某些属性，如客观实在性、证据力强等，所以笔

7、者认为对于电子数据可以纳入到裁量排除的证据类型之中。(-)传闻证据规则依照传闻证据规则：“证人以外的人明示或默示的事实主张及在没有证人作证情况下，向法院提出的书面材料上的事实主张，都属传闻证据，不能被采纳为证明其所主张的事实的真实性的证据。”？英国1995年的《民事证据法》已经取消了传闻证据规则，而1984年《警察与刑事证据法》第69条则规定：“在任何程序屮，通过计算机制作的文件屮的陈述不应当被采纳为其提及的任何事实的证据，除非情况表明：(a)没有合理的理由相信因不正确的使用计算机而致使该陈述不准确；

8、(b)在大部分时间里，该计算机是被止确操作的，或者即使不是，该不止确操作或无效操作不会影响该文件的制作或文件内容的准确性；……从世界各国立法来看,传闻证据规则的例外情形越来越多，其适用范围实际上是缩小了，因此它并不能阻碍电子证据的适用?（三）最佳证据规则“最佳证据规则是指只有文件的原件才能作为书证被法院采纳，对电子证据而言，最原始的形式是储存在计算机内的磁性介质中的电子数据，无法被人识读，只有通过屏幕显示或输出文件才能为人识读，但后者只是一种抄录，不是原