探析能動司法的法理依據

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1、探析能動司法的法理依據［摘要］能動司法的提出可謂是中統司法理念的調整和革新。為瞭能使能動司法在司法實踐中良好運行，我們必須深刻認識其法理依據，做到求本溯源，牢牢抓住其本質和精髓，隻有這樣才能對我們更好的認識能動司法理念起到一個高屋建领的作用，從而更好地指導司法實踐。旨在揭示能動司法的內在依據，探尋其合理邊界，以此服務於司法實踐。［關鍵詞］能動司法；法理依據；限度中圖分類號：D926文獻標識碼：A文章編號：1006-0278(20")09・022・02一、能動司法的內涵最高人民法院王勝俊院長指出："我們所講的能動司法，簡而言之，就是發揮司法的主觀能動性,積

2、極主動地為大局服務，為經濟社會發展服務。”著名法學傢公丕祥教授認為「堅持能動司法，不是人民法院應對國際金融危機的一時之需，而是關系人民法院工作科學發展的長久之計。”根據王勝俊院長和公丕祥教授的重要論斷，當代中國能動司法的內涵概括起來主要包括兩方面的內容：一是強調法官在司法實踐中的能動司法，充分發揮法官的主觀能動性，運用法官的經驗和技巧創造性的適用法律，使得達到個案平衡，實現實質正義和程序正義的完美結合，徹底的解決爭議，提高司法效率，進而實現司法的社會目的，維護社會安定和諧、保障人民群眾合法權益。二是強調司法對政治、經濟、文化的推動作用，即司法參與社會治理

3、、滿足社會需求，影響政治、經濟、文化的變革和發展，充分發揮司法的社會作用，使得司法不再是機械的裁判工具而是影響社會生活的價值標桿，從而使得司法更廣更深的參與到社會生活中去，影響人們的價值判斷。（一）能動司法的概念歐美一些國傢對“司法能動主義”一般有以下幾種得到廣泛認同的解釋：佈萊克法律詞典「一種司法哲學，它促使法官為瞭推動新的進步的社會政策偏離嚴格遵循先例的原則。”佈萊克法律詞典給出的解釋著重強調司法審查和法官造法功能，這與我國能動司法強調司法的社會效果和法官適用法律的能動性大相徑庭。美國學者克裡斯托弗•沃爾夫認為「司法能動主義的基本宗旨就是，法官應該審

4、判案件，而不是回避案件，並且廣泛地利用他們的權力，尤其是通過擴大平等和個人自由的手段去促進公平一即保護人的尊嚴。”總的來說,西方司法能動主義更傾向於尋求憲法依據，實施司法審查，以便更有效的發揮司法救濟功能裁決爭議，以此實現司法正義。法能動性是指司法機關在處理具體爭議時，除瞭考慮法律規則以外，還要考慮具體案件的事實、法律原則、案件的社會影響、道德、倫理、政策等因素，在綜合平衡的基礎上作出最後的決定李桂林教授則認為「總的來看，司法能動主義是指法官在司法審查案件中偏離既定成文法或先例的規定，以政治信仰或公共政策為指導，對立法和行政部門持懷疑和不順從的態度，進而

5、通過擴大公民平等和自由權利范圍，維護公民的尊嚴與價值，實現社會公平。”從上述概念界定中，我們可以清楚的看到能動司法屬於司法裁判過程中法官或者法院適用法律的自由度的界定問題，但又不是簡單的法官自由裁量權的問題。(二)能動司法的根本屬性馬克思曾說過：“社會不是以法律為基礎的，那是法學傢們的幻想。相反地，法律應當以社會為基礎，法律應該是社會共同的、由一定的物質生產方式所產生的利益和需要的表現，而不是單個人的恣意橫行。”。第一，法根植於產生它的經濟基礎，我國的經濟基礎決定瞭能動司法具有政治性、人民性的特點，並且是兩者的有機統一。同時能動司法強調最大限度地適應我國

6、司法基本國情，而我國的基本司法國情要求司法必須充分發揮法的社會職能作用。第二，能動司法具有主動性、服務性的特征。能動司法明確指出，司法要積極主動地滿足社會需求，維護社會安定和諧、保障人民群眾合法權益，為人民司法，為社會服務。第三，能動司法同時具有原則性和靈活性的特點。能動司法堅持法律適用的基本原則，但並不排除法律適用的靈活性，是原則性與靈活性的完美結合，其所追求的司法效果是法律效果與社會效果的高度統一，個案平衡與公平正義的有機統一，程序正義與實質正義的內在統一。二、能動司法的歷史回顧與當前實踐(_)能動司法的歷史回顧大陸法系普遍采用成文法，法官的能動性受

7、到極大的限制，法官的自由裁量權相對比較小。19世紀初,法國成立瞭上訴法院，負責對上訴案件中有關法律解釋的問題，由此在制度上確立瞭法院的法律解釋權力。在這個法律解釋的過程中，能動司法也隨之悄然的發展起來瞭。在德國，民法典從一開始就通過法律基本原則賦予瞭法官一定的能動性，一戰後法官的能動性更是通過法律原則和判例的適用得到瞭充分的發揮。法官創造性地適用法律乃至法官造法在司法實踐中已成為一般現實，判例在大陸法系國傢中的作用也越來越明顯。相比於大陸法系，英美法系法官的能動性顯得更加直觀明瞭,普通法和衡平法的發展本身就伴隨著能動司法的發展，能動司法的理念蘊含在各種各

8、樣的判例中，英國承認法官的造法功能，在裁判中賦予法官極大的裁判自由。在美國，司法