探析国际私法中的法律规避问题

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1、探析国际私法中的法律规避问题摘要：在国际私法领域，法律规避现象时有发生，严重冲突着各国法律的威严。因此，研究法律规避问题，完善和关立法，促进国际民商事交往的正常发展也显得更具有理论价值和实践意义。本文对法律规避及相关问题作出全而的诠释，同时也提出口己的主张。关键词：国际私法，法律规避，法律规避的性质，法律规避的效力法律规避（evasionoflaw）,乂称法律欺诈（fraudalaloi）是指涉外民事法律关系的当事人为了实现利己的目的，故意制造某种连结点，以避开木应适用的对其不利的法律，从而使对自己有

2、利的法律得以适用的-•种逃法或脱法的行为。自1878年法国法院审理的鲍富莱蒙案以来，法律规避便成为国际私法的一个基本问题，引起了国际私法学者的广泛注意和较为深入的研究。随着现代国际民商事的交往II益增多，法律规避现象时有发生，不仅存在于亲属法、婚姻法，契约法领域，而且儿乎渗透到国际私法的各个领域，诸如公司法、运输法、保险法等。导致法律规避现象如此普遍存在的原因，主要可以概括为以下两个方面：其一是行为人主观方而，即行为人的趋利避害的价值取向，是法律规避行为得以产生的主观I大I素；其二是客观方而的法律制度

3、方而的原因。首先，各国民事法律时常对同一法律事实或法律行为作出不同的其至截然相反的规定。这是法律规避产生的先决条件。其次，冲突规范在解决法律抵触时，通常机械地规定某类法律关系适用某类准据法。这就为当事人有计划地利用某国的国际私法规则,制造连结点的事实状况,规避对其不利的法律提供了客观nJ能性o再次，一些国家的立法及司法实践常帘对法律规避行为持宽容的态度，不加禁止或限制，不仅它们的立法根木没有作出规定，而且其司法实践多不对此进行审杳。这样相应地纵容了法律规避现象的产生和繁衍。法律规避现象的增多，既影响了

4、冇关国家法律的威严，也不利于保护国际民商事交易安全和善意相对人的利益。因此在我国不断扩大开放的今天，面对日益增多的国际民商事关系，研究法律规避问题尤显必要。一、构成与对象基于对鲍富莱蒙案的研究，关于法律规避的构成要件，在理论界存在着“三要素说”、“四要索说”和“五要索说”等其他不同的争议。其屮“三要素说”认为构成法律规避应具备：（1）当事人必须有规避法律的意图；（2）被规避的法律必须是依冲突规范本应适用的法；（3）法律规避是通过故意制造一个连结点的手段实现的。①而“四要素说”认为（1）从主观上讲,当事

5、人规避某种法律必须出于故意；（2）从规避的对象上讲，当事人规避的法律是本应适川的强行性或禁止性的规定；（3）从行为方式上讲，当事人规避的法律是通过故意改变或制造某种连结点来实现的；（4）从客观结果上讲，当事人规避法律的目的已经达到。②主张“六要素说”则认为以下六个要件：（1）法律规避必须有当事人逃避某种法律的行为；（2）当事人主观上有逃避某种法律规定的动机；（3）被规避的法律必须是依法院地国冲突规范本应适用的实休法，并且必须是这个法律屮的强制性规则；（4）法律规避必须通过改变构成冲突规范连结点的具体事

6、实来实现的；（5）法律规避必须是既遂的；（6）受诉国必须是其法律被规避的国家。③从上述主张中，不难发现学者们对法律规避必须具备的主观要件的立场是一致的,即法律规避的当事人必须有规避法律的意图。这一构成要件被法国学者视为“法律规避的特有因素”，是判断某一行为是否构成法律规避的首要标志。当事人规避法律的方式通常都是利用冲突规范通过改变连结点来实现的。当事人制造连结因素的方式具体来讲有两种途径：第一种途径是直接制造构成连结因索与具体的事实状况，以逃避对其不利的准据而法适用对其有利的法律。在实践中，法律规避行

7、为大多是通过这一途径实现的。当事人肓接制造连结点的方式主要有两个：其一是改变客观事实状况，如改变住所所在地、行为地等；•其二是改变法律事实状况，如改变国籍。第二种途径是间接制造连结I大I素的具体事实状况，即当事人通过直接改变构成法院地冲突规范范围（亦称连结对象）的具体事实状况，经识别过程得以逃脱木应适川的冲突规范，而使指定对其冇利的法律的冲突规范得以适川。金于客观结果,笔者认为应具有既遂性，因为当事人的行为只有在客观上已经形成了法律规避的事实，其所希望的某个实体法才能得以适用，对其不利的准据法才能得以

8、排除，其目的才能得以实现。因此，“四要素说”是比较科学合理的。但在现实生活中，连结点的改变冇时是正常的。那么如何判断其是否为法律规避行为，就引出一个比较复杂的问题，这就是法律规避的认定问题。之所以说其复杂是因为它涉及到“对当事人的内心意识的侵入”，而法律只涉及英外部行为，关于意图是不能得到可靠的结论的。这就会使法官作出不可接受的专断结论。为了解决这一问题，有学者认为以下五种情形不能视为法律规避：（1）当事人改变了国籍，但他在新的国籍所属国连续居住，且该国