国外行政指导理论及对我国的借鉴

《国外行政指导理论及对我国的借鉴》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、国外行政指导理论及对我国的借鉴摘要行政指导也是一种行政行为，但是它具冇非法律化、非权力性以及非强制性的特点。在国外，尤其是在日木等大陆法系国家，行政指导运用的非常普遍，究其原因，关键就是大陆法系国家具有较为成熟的行政指导理论，对行政指导的性质、功能、司法审查性等均有比较深刻地认识。参照国外特别是日本的行政指导理论和及英在实践中的运用，借鉴其优点，不断反思我国的行政指导理论，在当前的社会管理创新环境下，会促进我们対它的理解与运用。关键词行政指导理论借鉴作者简介：王勇，中央党校，博士后，副教授，研究方向：研究宪法行政法；李

2、琦，国家民航总局法规处；李燕，广西师范大学副教授，屮国政法人学在读博士生。中图分类号：D922.1文献标识码：A文章编号：1009-0592(2013)02-139-02行政指导就是国家行政机关在其管辖爭务的范闱内，对于特定的人、事，运用非强制手段，获得相对人的同意或协助，以实现一定行政目的的行为。行政指导“不管有无立法根据，要求对方同意协作，釆用非权力的任意手段进行工作，以实现行政机关的意图。行政指导的典型特点是其非强制性，它作为一种行政作用方式，在各国或多或少地均有运用，其中,日本対它的运用最为广泛。这里，我们重点

3、分析行政指导在日本的理论与实践。一、行政指导的司法审查性理论在日本，近现代以来，在法制建设与发展上，基本以研究与借鉴德国的法律为主，在行政法方面，德国行政法理论是以行政行为理论为核心的,认为行政行为是行政机关针对公民的一种公权力宣示，公民具有服从性。对此，口本吸收了这一理念，并深受影响。在口本，民告官的行政诉讼认为行政行为具有司法审查性，其主要原因就是受到这一理念的影响，这体现在立法上，比如，日本明治23年（1890年）的《行政裁判法》，1948年的《行政案件诉讼法》，均有明确的规定，即行政相対人对行政行为可以提起行政

4、诉讼。由于受到德国关于行政行为的理解，所以，认为行政行为是具有权力性、强制性的典型特性的，对于没有这种特性，但是又属于政府行为的行政指导，就不应该纳入司法审查的范围，不是行政诉讼的受案范围。对此问题，作者也曾经有过较全面的讨论和论述，认为行政指导纳入日木的司法审查范围，是一种历史的发展。在这里，我们想继续探讨行政指导是如何一步一步地成为口本政府普遍的运用形式的。日本经济在上个世纪50、60年代是腾飞的年代，其间，行政指导发挥重要作用，而这与二战后日本的现实状况有着密切关系。二战后，日本作为战败国，白废待兴，尤其是国民非

5、常迷茫，不知道未来的道路如何去走。这时就需要政府发挥指导性作用，而FI本政府是受美国控制和扶持的,口本与美国之间并不存在必然的信任，同时，口本又必须听命于美国政府的指令。在这种背景下，日本政府比较多地运用行政指导这一比较灵活的方式，而在现实中，由于国民的迷茫，行政指导的效果也逐渐显现出来，特别是在经济上颇具有成效，这样，政府在运用行政指导的过程中不仅仅逐渐树立了威信，相应地，行政指导的运用也更得到强化与普及。这是行政指导在日木逐渐发展起来的客观原因。然而，行政指导的方式也不是完美无缺的，它也有很大的缺陷，并且,由于它的

6、普及型和广泛性，口本政府也有时把不具有行政指导属性的行为以行政指导的方式予以运作。所以，对行政指导的行为必须予以规范，这样伴随着行政指导的运用与发展，日本逐渐认可了行政指导的司法审查属性，逐渐纳入了行政诉讼的受案范围之中。事实上，由于不具有司法审查性的行政指导在事实上（非法律上）将管理相对方置于行政机关的控制Z下。也就是说，行政指导实际上已经具有了行政行为的功能，所以，对行政指导也需要提起司法审查，使其被笼罩于司法权力之下，纳入司法审查范围之屮，通过行政相对人提起司法审查，可从司法角度规范、制约行政指导行为。为此，日木

7、於1962年制定了《行政案件诉讼法》，该法以“公法争议”作为兜底，扩大了行政诉讼的受案范围，实质是将行政指导纳入到司法审查中來。二、行政指导中司法、行政和当事人之关系调整既然将行政指导纳入了行政诉讼受案范围之屮，对行政指导可以予以司法审查，那么，在责任认定上，法院是怎样做的呢？在纳入行政诉讼受案范围Z前,FI本认为行政指导是以自愿合作为基础的，按照这个传统的理解，就不会影响公民具体法律上的权利、义务，因而不承认原告的诉权，至多准许原告对行政机关基于行政指导而做出的行政处理提起诉讼。但是，由于在现实的行政事务中，行政指导

8、大量存在，甚至可占政府活动的80%,如果说当事人的权利与义务不受到实质性的影响，这显然是不现实的。事实上，有些行政指导会严重影响当事人的具体权利、义务。比如在日木的“塑料标尺公司诉国际贸易和工业部”一案，对当事人的权利与义务就有严重影响。对此，作者曾经研讨本案件的具体情节，并也发表文章。我们认为，只有通过诉讼程序，对行政指导予以司