作为国际法规范的“保护的责任”

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1、作为国际法规范的“保护的责任”作者：史晓曦作者简介：史晓曦，中国社会科学院西亚非洲研究所助理研究员100007原文出处：国际政治研究内容提要：在联合国的大力推动下，“保护的责任”作为一个重要概念，正进入国际社会成员针对集体行动的讨论之中。然而，这个新理念是否已经成为一项国际法规范则尚存争议。按照传统的国际法理论，“保护的责任”在法律效力、规范认同等各个方面都存在缺陷。但是，依据国际法渊源的理论，“保护的责任”原则可以从人权公约中找到其法律效力来源，特别是《联合国宪章》以及《关于防止及惩治种族灭绝罪公约》等国际法文件；此外，由于“保护的责任”已经通过了联合国大会的

2、审议，并且在重大国际决策中成为各个国家绕不开的议题，因此可以说，“保护的责任”包含在正处于发展中的国际社会的基本价值中。总之，“保护的责任”是一种国际政治话语策略，而不是一个无法律效力的、空洞的政治修辞。期刊代号：D416分类名称：国际法学复印期号：2018年03期关键词:国际政治理论“保护的责任”国际人权法法律渊遞法律效力2001年，加拿大政府资助成立的"干涉与国家主权国际委员会"(ICISS)创设作为国际法规范的“保护的责任”作者：史晓曦作者简介：史晓曦，中国社会科学院西亚非洲研究所助理研究员100007原文出处：国际政治研究内容提要：在联合国的大力推动下，

3、“保护的责任”作为一个重要概念，正进入国际社会成员针对集体行动的讨论之中。然而，这个新理念是否已经成为一项国际法规范则尚存争议。按照传统的国际法理论，“保护的责任”在法律效力、规范认同等各个方面都存在缺陷。但是，依据国际法渊源的理论，“保护的责任”原则可以从人权公约中找到其法律效力来源，特别是《联合国宪章》以及《关于防止及惩治种族灭绝罪公约》等国际法文件；此外，由于“保护的责任”已经通过了联合国大会的审议，并且在重大国际决策中成为各个国家绕不开的议题，因此可以说，“保护的责任”包含在正处于发展中的国际社会的基本价值中。总之，“保护的责任”是一种国际政治话语策略，

4、而不是一个无法律效力的、空洞的政治修辞。期刊代号：D416分类名称：国际法学复印期号：2018年03期关键词:国际政治理论“保护的责任”国际人权法法律渊遞法律效力2001年，加拿大政府资助成立的"干涉与国家主权国际委员会"(ICISS)创设"保护的责任"(ThePrincipleofResponsibilitytoProtect,R2P)原则，作为一种新型的国际人权保护制度。该原则主张：⑴国家承担保护其国民的首要责任；⑵在国家不愿或者无力承担该责任时，国际社会履行保护责任；G)责任方式包括预防、反应、重建；(4)武力干涉手段必须遵循合理授权等六项准则。经过联合国

5、及区域组织的大力推动，在2005年召开的世界首脑大会上，多数国家承认了该原则，通过《世界首脑会议成果》确认〃保护的责任"为适用于四种罪行(灭绝种族、战争罪、族裔清洗和危害人类罪)的原则。2009年，时任联合国秘书长潘基文在第63届联大会议上做了题为《履行保护的责任》(ImplementingtheResponsibilitytoProtect)的报告，重申了2005年《世界首脑会议成果》第13&139段有关"保护的责任〃的内容,并且提出落实"保护的责任"的方案。①不过,在理论界,关于〃保护的责任"的法律性质存在激烈争论。有学者指出，这项原则建立在与主权、和平和安

6、全、人权，以及军事冲突相关的国际法规范基础之上，因此，应被视为一项国际法律。②反对意见则认为，由于未曾设置可操作的法律救济机制，而且在国际文件中的用语模糊、难以清晰地界定，〃保护的责任"与其说是一项指弓I行为方式的国际法规范，毋宁说只是一个"政治修辞"，方便有关国际性力量介入他国事务。③对有关争议加以辨析,从而明确"保护的责任"的法律性质,是理论研究的一个任务。本文拟以法律实证主义的分析方法，硏究"保护的责任〃在国际法上的依据，尝试性地认定其法律性质。一、如何认识〃国际法"：两种理论视角在国际法理论中，存有认识"国际法"的两种不同视角:一种是"国际法的国内思考模

7、式"，另一种是国际法的实证主义视角。以国内法的模式来构筑国际法，依照日本国际法学家大沼保昭的研究，是具有悠久学术传统的一种理论。早在近代国际法萌芽之前,格劳秀斯(HugoGrotius1583-1645)就是借用罗马法的材料来构建其关于国家间关系的法学理论，无论使用的是市民法规则还是万民法诸规则，基本上都是罗马的国家法。这种做法对后世产生了巨大影响,沃尔夫(ChristianWolff,1679-1754).普芬道夫(SamuelvonPufendorf,1631-1694)和瓦泰勒(EmmerichdeVattel,1714J767)等近代国际法先驱都承袭了这

8、种理论传统，从而在一定程