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时间:2019-11-23
《法学导论(2-第1章)》由会员上传分享,免费在线阅读,更多相关内容在教育资源-天天文库。
1、第一章法的概念“法”不仅仅是一个范畴,一切法律上的考察由此出发,也不仅仅是一个思考方式,舍此根本不能思考法律之事,而且它还是一种现实的文化形态,其使法律世界的一切事实得以形成和塑造。——拉德布鲁赫讲授内容一、法的定义二、法的本质三、法的特征四、法的分类第一章法的概念Justitia廌一、东西方法律文化中法的词源(一)东西方法律文化中的法的象征标志正义女神与独角神兽(二)中国历史上法与律的含义1、东汉许慎《说文解字》灋,刑也,平之如水,从水;廌,所以触不直者去之,从去。传说中善于审判案件的独角神兽。2、清代段玉裁之《说文解字注》律者,所以范天下之不一而归于一,故曰均布
2、也。3、武树臣的解释“水”象征性含义、实践性含义:原始功能是禁忌与流放,本义是消除犯罪和确保平安。廌,去:明夷制度:出示证据。4、水的质疑陈寅恪依照今日训诂学之标准,凡解一字,即是作一部文化史。蔡枢衡:驱逐。朱苏力:古人强调法象流水是自上向下颁布的。“水”——惊心动魄的记忆—水的神威—水神裁判(神明裁判)—先民治水(尧舜禹)—公共权力—惩罚暴力工具(刑)(三)西方历史上法的用词法(客观法)法律(主观法)拉丁文iuslex法文droitloi德文rechtgesetz自然法和实在法对立观念的法哲学。二、法的释义(一)非马克思主义的法的定义1、从立法者的角度来给法下定义
3、,认为法是某种意志或命令。2、从司法者的角度来给法下定义,认为法是法官的判决。3、从守法者的角度来给法下定义,认为法是约束行为的规范。4、从法的作用的角度来给法下定义,着重说明法的工具性。(二)马克思主义的法的定义法是由国家制定、认可并由国家保证实施的,反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级(或人民)意志,以权利和义务为内容,以确认、保护和发展统治阶级(或人民)所期望的社会关系、社会秩序和社会发展目标为目的的行为规范体系。特点:第一,揭示了法与统治阶级的内在关系。第二,揭示法与国家的必然联系。第三,揭示法与社会物质生活条件的因果联系。第四,揭示了法的主要目的、作用和
4、价值。第五,揭示法的主体内容和调整机制。(三)广义的法律和狭义的法律广义:法律的整体——法宪法第33条:中华人民共和国公民在法律面前一律平等。狭义:全国人大及常委会制定的规范性文件宪法第62条:全国人民代表大会制定和修改刑事、民事、国家机构的和其他的基本法律。宪法第67条:全国人民代表大会常务委员会制定和修改除应当由全国人民代表大会制定的法律以外的其他法律;在全国人民代表大会闭会期间,对全国人民代表大会制定的法律进行部分补充和修改,但是不得同该法律的基本原则相抵触。三、法的本质1、初级本质:法是统治阶级意志的体现(意志性)法是“意志”的体现或反映法是“统治”阶级意志
5、的反映法是统治“阶级”意志的反映法是“被奉为法律”的统治阶级意志的反映2、深层本质:法的内容是由统治阶级的物质生活条件决定的(物质制约性)最终意义:社会物质生活条件3、影响法的其它因素四、法的特征(一)法是调整人的行为的社会规范1.行为是法律的调整对象2.法律是一种具备规范性和一般性的行为规范3.法律的其它派生属性(二)法是体现国家意志性的社会规范1.制定、认可和解释是法律创制的主要方式2.法律的国家意志性3.法律的普遍性(三)法是规定权利义务的社会规范1.法律以权利和义务为内容2.法律的利导性(四)法是依靠国家强制力保障实施的社会规范1.法律以国家强制力保证其实施
6、2.法律的程序性五、法的分类(一)法的一般分类法的一般分类,是指对各国家和地区具有普适性的法的分类。1、成文法与不成文法以法的创制方式和表现形式为标准可以将法分为成文法与不成文法。2、根本法与普通法以法的地位、效力、内容和制定程序为标准可以将法分为根本法与普通法。3、实体法与程序法以法所规定的具体内容不同为标准可以将法分为实体法与程序法。4、一般法与特别法以法的适用范围为标准可以将法分为一般法与特别法。5、国际法与国内法以法的创制和适用范围为标准可以将法分为国际法与国内法。(二)法的特殊分类相对于法的一般分类而言的,法的特殊分类是仅适用于某一类或某一些国家和地区的法
7、的分类。1、公法与私法公法与私法的划分是由古罗马开创的传统法律分类,主要存在于民法法系国家。2、普通法与衡平法普通法与衡平法的划分存在于英美法系国家,是针对英美判例法制度的特殊分类。3、联邦法与联邦成员法联邦法与联邦成员法的划分是实行联邦制国家的一种特殊的法的分类,其实质上是联邦与其成员之间在立法权限方面的划分。思考题1.如何理解法的基本基本特征?2.马克思曾经说过,“无论是政治的立法或是市民的立法,都只是表明和记载经济关系的要求而已。”应该如何认识这句话的含义?3.法的分类有哪些?阅读书目2.[奥]凯尔森:《法与国家的一般理论》,沈宗灵译,中国大百科全书出版社
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