医疗损害与鉴定的法律研究

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1、医疗损害与鉴定的法律研究【摘要】随着医疗体制改革的不断深入，医疗事故纠纷的处理多年来一直是社会各界关注的热点问题之一。侵权责任法的出台，摒弃了医疗事故这一概念，以医疗损害代替。使患者在诊疗中受到的损害，统一适用《侵权责任法》的规定，但对鉴定制度所存在的问题仍未提及，尤其是未解决医疗鉴定双轨制的问题，医疗鉴定的泯乱局面并未有所改观。本文以《侵权责任法》医疗损害的相关规定入手，指出医疗事故技术鉴定与司法鉴定的缺陷所在，并提出笔者修改《侵权责任法》的相关意见。【关键词】侵权责任法;医疗损害;医疗损害鉴定；问题

2、与建议一、侵权责任法对医疗损害的界定(•)侵权责任法对医疗损害规定的特点1.在民事赔偿上彻底否定了医疗事故概念在民-事法律范围内对医疗过失损害如何界定，长期以来是一个颇受争议的话题。《侵权责任法》的出台，以“医疗损害责任”作为章节标题，使得《侵权责任法》调整的范围涵盖了医疗爭故和非医疗爭故。患者在诊疗活动屮受到损害的，统一适用《侵权责任法》的各项规定，从而有利于消除二元化现象。这表明立法机关在民事立法上彻底抛弃“医疗事故”这一概念。①2.医疗鉴定的新内容扩展由于《侵权责任法》摒弃了医疗事故的概念，并设立

3、如“符合诊疗规范的诊疗”、“合理诊疗”、“限于当时的医疗水平难以诊疗”和“过度诊疗”等一些新的可能要鉴定的问题。显然现行的医学会医疗事故技术鉴定机构是无法适应这一需要的。（二）医疗损害责任的归责原则根据侵权责任法相关规定，医疗损害责任的认定采用的是区别不同情况的多元归责原则体系。一般情况下适用过错责任原则（患者在诊疗过程中受损，医生有错《侵权责任法》第54条），特殊情况下适用过错推定原则（医院隐匿、伪造或拒绝提供病历《侵权责任法》第58条），特别案件适用无过错责任原则（医疗产品致患者损害《侵权责任法》第

4、59条），没有完全排除公平原则的适用（双方都无过错《侵权责任法》笫24条）。（三）医疗损害的构成要件1.适用过错责任原则的医疗损害责任的构成要件根据过错责任原则原理，医疗损害责任的构成要件为：（1）医疗机构及其医护人员存在医疗过错;（2）患者有一定的损害后果；（3）医疗机构及其医务人员的医疗过错与患者损害后果Z间存在因果关系。只有同时具备，医疗机构才承担医疗损害责任。判断医疗机构是否有医疗过错，是根据医务人员是否违反诊断护理技术操作规范来断定，如果没有相关规定，由审判人员根据案件具体情况综合判断。②关于

5、患者的损害后果，需要患者举证证明；而法院对医疗机构及人员与患者损害后果之间是否存在因果关系以及过错责任的程度的判读，主要依赖于医疗事故技术鉴定或司法鉴定來完成。此外，由于过错推定是过错责任的一种表现形式，因此与过错责任相同的构成要件，区别在于过错要件是通过推定来实现的。1.适用无过错责任原则的医疗损害责任的构成在适用无过错责任原则认定医疗损害责任时，由于该原则不要求行为冇过错，因此，适用无过错责任认定医疗损害责任时，仅要求患者有一定的损害、医疗机构的医疗行为与患者损害后果之间存在因果关系两个耍件。二、对

6、医疗损害责任进行医疗事故技术鉴定的缺陷无论是《侵权责任法》出台前或后，医疗鉴定制度一直处于二元化的现状，即有传统意义上的医疗事故技术鉴定又冇根据《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》启动的法医鉴定。而医疗事故技术鉴定由于木身存在缺陷使得鉴定结论饱受质疑。A《侵权责任法》出台以来，医疗纠纷在民事赔偿方面只要求确定存在医疗过失行为，医疗事故技术鉴定结论明显不能适应我国民事审判的需要。(―)鉴定主体存在的问题医疗事故技术鉴定的主体包括医疗事故技术鉴定专家库、遴选出来的具体鉴定专家和山鉴定专家组成的专家鉴定组。进

7、入专家库的成员山于其专业水平较高、所从事的专业活动特别多，对鉴定投入的精力与积极性明显不高。而且司法界対专家鉴定诟病最多的是专家鉴定不署名这种习惯，这就给专家“照顾”同系统人员提供了便利，具体的鉴定人对外保密，只以临时性的鉴定组名义出具鉴定意见，不具有承担民事责任的能力。这使得一口鉴定人有偏袒医院的造假行为，也不会受到法律追究，对于受害一方的病人是明显不利的。(二)鉴定程序存在的问题目前医疗事故技术鉴定专家冋避是采取事前冋避的方式，这对于当事人来说形同虚设。因为医疗纠纷当事人如果要提出回避中请，就必须要

8、对医疗事故技术鉴定办公室向其公示的相关学科组的所冇鉴加专家进行一一调查，还必须提供相关证据，说明申请回避的理由，这么苛刻的回避条件加上鉴定专家需要抽签决定，当事人无论从人力、财力还是时间上都无力消耗。（三）鉴定实施中存在的问题医疗事故技术鉴定的结论是依专家组过半数鉴定专家的表决做出。但由于医疗鉴定不是单一项目的结论，而是数个问题的综合结论，其内容至少包括a.是否构成医疗事故；b、如果构成医疗事故，构成几级医疗事故；c、医疗机构的责任程度如何