不安抗辩权论文

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1、不安抗辩权的优势与不足论保证人抗辩权［摘要］抗辩权是指权利人行使其请求权吋，义务人享有拒绝其请求的权利。在担保制度中，保障债权人利益是其根本目的，但任何法律制度都在于使社会成员的利益能够“各得其所”，因而不能忽视保证人的抗辩权，应该对保证人抗辩权的特征、限制，以及保证人抗辩制度的完善等问题，进行研究。［关键词］债权、担保、抗辩权、保证保证是债的担保形式z—,并且是一种十分古老同时又具冇强大生命力的以人的信誉作担保Z方式。谓其十分占老，是因为在距今两千余年Z遥的罗马法中,对保证制度已经冇着初具制度化的规定；谓其有强大的

2、生命力，是因为历经两千余年历史沧桑之漫长演进，保证作为私法的重要制度之一，迄今为止依然发挥着其极为重要的作用。保证作为保障债权人利益的重要手段，对完善债的制度起着不可或缺的作用。但止如贝卡里亚所揭示，法律Z终极宗旨和唯一目的“在于谋'最大多数人之最大幸福'”。I人类法律史上真正体现着法律的“善良和公正”的制度，其设立、完善无不围绕着这一口的。同时，伴随着人类社会的发展，确认、协调、批准、鼓励、活跃和促进社会经济的发展，公平愈发成为法律最为主要的目的。2因此，法律必须随时注意在英制度的设立和架构上，要衡平保证合同及英相

3、关合同的不同当事人利益Z保护。法律所负有的历史使命就是要让不同的利益者在公正、合理的范围内实现其利益，尤其是要使社会中各个成员的人格和财产得到保护。鉴于此，保证人的抗辩权就是被作为不同民事主体利益衡平的i项基木内容而置于立法之中。抗辩权是指在权利人行使其请求权时，义务人享有的拒绝其请求的权利。它的核心功能是永久或暂时阻却请求权效力的发生。我国《担保法》第20条第2款将抗辩权定义为：“抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据1［意］贝卡利亚：《论犯罪与刑罚》，黄风译，屮国大百科全书出版社1993年版第42页2［泰］德萨米

4、:《公有法典》［M］,北京：商务印书馆1982年版第356页法定事由，对抗债权人行使请求权的权利。”在该定义中，强调了抗辩权是债务人针对债权人所享有的权利，同时强调抗辩权的行使是根据“法定事由”。不过,强调“法定事由”似有过分强调权利行使的法定原因而忽视当事人意思自治的嫌疑。在现代私法中，抗辩权与请求权共同构成民事主体旨在保护自己权益的重要权利之一组。罗马法中有关抗辩权的理念和制度化的规定对近现代私法中抗辩权，包括保证人抗辩权的规定产生了巨大影响。纵观人类法律史的演进，可以说，所冇冇持久生命力的法律制度均体现出法律的

5、“善良和公正”。因此，就保证而言，法律必须随时注意在其制度的设立和架构上，要衡平保证合同及其相关合同的不同当事人利益Z保护。鉴此，我们需要对保证人抗辩权的问题进行必要的考察。一、保证人一般抗辩权的种类3保证合同是保证人与债权人之间的合同，基于保证合同的单务无偿性，保证人对于债权人并无积极请求给付的权利。因此，在保证人对债权人的角度上，保证人的权利均系防御性或抗辩性的权利。这些权利大体可以分为三类：（一）基于保证合同的从屈性，保证人所享冇的主债务人针对债权人的各项权利。这些应是基于主合同关系而产生，主债务人因主合同Z外

6、的原因而享有的对债权人的权利，保证人不可以行使。保证人口J以行使的主债务人的权利，主要包括一些抗辩权及类似于抗辩权的防御性权利，行使这些权利的主要口的在于拒绝主债权人承担保证责任的请求，为自己不承担保证责任寻求正当的理由。（二）第二类基于保证合同的补充性，法律特别赋予给保证人用以对抗债权人的权利。这里主要是先诉抗辩权。（三）基于保证合同自身作为一种债权债务关系，保证人所享冇的i般债务人的权利。例如，保证债务过了诉讼吋效吋，保证人可主张时效抗辩；保证合同不成立或无效时，保证人可主张保证债务不存在的抗辩；保证合同有得撤销

7、事由时，保证人可行使撤销权，主张撤销保证合同。在债权人对保证人因其他原因也负有义务，具备抵销的条件的，保证人可以行使抵销权，以消灭保证债务。二、保证人一般抗辩权的特征欲分析保证人抗辩权的特征，必须首先对保证合同的特点和保证人的法律地3关于保证人一般抗辩权的类熨，程啸博士有精彩论述。见程啸：“论保证合同中保证人对债权人享有的权利”，载《合同法评论》2004年第3辑,人民法院出版社2005年版，第166-168页。位进行定位。鉴于保证法律关系通常至少涉及两个合同：保证合同的而提——主债权人和主债务人之间缔结的合同；保证合

8、同——保证人与主债权人之间缔结的合同。因此，保证合同的特点是：从属性与独立性并存。作为保证合同，其从属性与独立性是同时存在、相辅相承的。保证合同的单务性和无偿性并存，体现为保证人在保证合同屮负冇保证主债务人承担债务的义务，而保证合同中的债权人则既不承担对待给付的义务，又不承担对价给付的义务。保证合同的诺成性和要式性并存，体现为保证合同自保证人与