XX司考者必备的法律思维与法学方法

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1、XX司考者必备的法律思维与法学方法　　　　法律思维：是指遵循法律自身逻辑、以一定价值取向作为基础、解释法律、经过合理论证、适用法律此能力即为踏入法律共同体门槛之核心学习法律的人尤为重要的是应该有专业的外行人无法想象的概念、逻辑、推理体系那么应该如何具有法律思维能力?一起阅读以下的内容吧　　　　XX司考者必备的法律思维与法学方法　　　　一、法律概念是基础　　　　我国是注重概念的成文法国家准确理解法律概念是适用法律的基本前提学法之人如无法辨明“消灭时效”与“除斥期间”、“原物”与“孳息”等等林林总总的概念则难正确适用法律“学习法律譬如“练功”则法律概念犹如练功者的基本动

2、作临阵之际破绽百出暴露死角必遭败绩”概念之重要性可见一斑　　　　以下是法学概念学习的方法：　　　　1、整理出各种学说对某一概念的见解　　　　2、比较各类定义之异同在此基础上加入自己理解并“记忆”之但应注意法律非背诵之学因此所谓记忆乃指理解记忆　　　　3、对法律概念进行分解例如对欺诈可分解如下：(1)须有欺诈的故意(2)须有欺诈行为(3)须相对人作出错误的意思表示(4)须欺诈行为与相对人陷入错误有因果关系(5)须其欺诈为违法在分解过程中可配合列举具体例子因为概念是抽象的必须具体化于个别事物之上方可深刻理解　　　　4、最后在实际案例中去检验法律概念的理解程度　　　　二、

3、法律适用　　　　1、在法律适用的过程中必须努力发现可资使用的(大前提T)法律规范这些规范根据不同的情况可以是广义上的法律(包括宪法、基本法律、行政法规、规章、地方性法规)也可以是狭义上的法律甚至是习惯在国外还包括学说和判例　　　　2、在法律适用过程中作为小前提(S)的案件事实并非指案件的全部事实而是指有法律意义或者说为法律规范所调整的事实梅迪库斯教授认为当事人在向法官滔滔不绝的讲述一民事侵权纠纷案情其口中所描述的诸如双方存在过节、被告以往劣迹等事实往往不具有法律意义法官除了加强引导以外还要带着一双精精火眼法律人的任务就是在大量的事实信息当中截取符合法律规范要件的一小

4、段　　　　3、在寻找法律规范进行“归摄”的过程最重要的是要分解法律规范(T)的要件(T=M1+……Mn)以便与具体事实相对应从事“归摄”　　　　4、当发现案件事实符合法律规范要件时乃发生法律规范所定之法律效果然法律适用过程并未就此结束还应想具体使用问题例如构成侵权而产生损害赔偿时确定其赔偿方法和具体数额是一件极其复杂的工作　　　　综上所述法律的适用一方面须依案件事实去探寻法律规范另一方面须将法律规范适用于案件事实这个过程就是将思维来回穿梭于“特定案件事实”和“法律规范”之间彼此渗透思考、修正、再思考……若干次循环以正确适用法律　　　　三、法律解释　　　　以上为形式上

5、的法律适用经过逻辑三段论法的归摄本身就是一种论证然法律之适用非纯为概念逻辑之推演需要一定的连接点而所谓的连接点就是一个个法律概念(这更体现了法律概念的基础地位)法律概念的确定有赖于人们的主观性寻法活动—法律解释法律解释乃法律适用之基本问题法律需经解释始能适用萨维尼说的好：“解释法律系法律学开端并为其基础系一项科学性工作但又为一种艺术”民法学从根本意义上说实际就是民法解释学法律解释是法学方法论之核心这不仅是法律人入门的必修功课而且体现了法律人的共同思维和话语符号　　　　四、能力培养　　　　由以上分析可以看出无论是单纯的背诵法条还是死啃厚重的教科书学习效果都实属有限学习

6、法律的最佳方法乃须通读一本简明的教科书以便从整体上了解法律的体系结构和基本概念其后以实例作为出发点研读各家教科书、专题研究、论文及判例解析然后动手整理就某一具体案例写成解题报告尤其应当注意的是理论学习必须以实际案例作为引导以激发灵感而且实例解题犹如数学演算不可徒事记忆应反复运用上文所介绍思维过程直至熟能生巧