试论格式合同的立法规制_民商法论文

《试论格式合同的立法规制_民商法论文》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、试论格式合同的立法规制现代国家都很注意并逐渐习惯用法律來规制各种社会关系与社会现象，法治化已成为各国追求的目标和努力的方向。格式合同作为一种非常重要的社会现象，己为越來越多的国家所重视。由于格式合同订立者双方地位的不平等性极容易损害一方当事人的利益，尤其是在许多服务领域侵害消费者的权益，背离民法的契约白由、契约正义等原则，所以必须在立法上对其进行规范和制约。“有法可依”作为法治国家的基本要求，是司法和行政的基础，因此在立法上对格式合同进行规制是对其进行司法规制和行政规制的前提条件，己成为规制格式合同的关键一环。

2、一、格式合同概念的界定格式合同，美国、日本和法国称为附和合同、随意合同，英国称标准合同，而在小国台湾地区则称Z为定型化合同，在中国人陆，立法和学者屮也有不同主张，就我国立法情况而言,《中华人民共和国消费者权益保护法》将其称为格式合同，《屮华人民共和国合同法》将其称为格式条款，《中华人民共和国合同法》第39条规定：格式条款是当事人为了重复使用而拟订，并在订立合同时未与对方协商的条款。有学者把格式合同界定为“合同条款由一方当事人为重复使用，即为不特定多数定约而预先制定的，相对方只能对该拟订好的合同概括地表示全部同意

3、或者全部不予接受，而不能协商的合同。”从以上定义，我们可以看到格式合同区别于-•般合同的本质特征：首先，格式合同主要条款或全部条款是由一方当事人预先拟订。一般合同条款由双方当事人协商确定，双方当事人参与合同的签订过程，在白愿、平等的基础上协商一-致而订立，而格式合同的条款实行的是一-方当事人预先拟订制，即条款在双方当事人订立合同前已被制订出來。其次，合同条款的不可协商性。即格式合同的对方当事人只能对Z表示全部接受或者表示全部不接受，而无协商的余地，即所谓“要么接受，要么走开”。再次，从双方地位來看，格式合同的使

4、用人处于优势地位，和对人处于附从地位。格式合同的耍约i般都是具有较强经济实力的企业或企业集团，他们在所涉行业中具有明显的优势，其中很多是基于法律或事实而形成的垄断性经济组织。而格式合同的相对方则完全处于附从地位，他们多是公用行业的消费者。双方当事人在经济地位上具有明显的不平等性。二、对格式合同规制的理论依据（一）格式合同背离契约白由原则契约自由原则是一项古老的民法原则，按照传统观点，契约是双方当事人意思表示一致的行为，而意思表示一致则包括两个棊木点：一是当事人用明示或默示的方法表现或确认双方权利义务的具体细节内

5、容，也就是说，当事人可以完全独立地使其意志达成一致；二是当事人Z间存在协商或至少可以I办商。但格式合同的出现却使上述契约自rti的两上菇本点与现实的距离拉的很远。首先，契约双方当事人经济的悬殊造成了当事人“自愿”的虚假性。自愿町分为两种：一种是真正的自愿，另一种则是“无奈的自愿”。前者是当事人在没冇任何压力的情况下做岀的决定，这是真正的自愿；而“无奈的自愿”却是在一种无形的压力下所做出的不得己的决定，从表面上看这也是自愿，但是否是真正自愿的意思表示就值得怀疑了。在榕式合同关系中，由于使用格式合同的企业一般都是在

6、某个行为和某一地区处于垄断地位，如电信、供电、供水等企业，它们控制和影响着人民生存的公用行业的经营权，一般的消费如果不选择它们提供的产品或服务，就意味着难以继续牛存，rh此，消费者迫于牛存的压力，不得不被迫按这些企业拟订的条件接受其捉供的产品或服务，由此，格式合同关系屮的相对人的缔约自由和选择对方当事人的白由儿乎丧失，作为强者的当事人一方把预先确定好的合同内容强给对方，对方当事人只能接受，这种“无奈的白愿”充分说明了自由选择的非真实性。其次，格式合同的出现剥夺了当事人一方进行协商的权利。古典契约理论中的一个璽要

7、理论就是“任何人不得被未经同意的义务所约束”。但是，格式合同的内容往往由采用格式合同的企业预先拟订，这些企业借助英强大的经济实力拒绝任何人对事先拟订好的格式合同条款进行任何改变，相对人“要么接受、要么走开”，这实际上剥夺了相对人与Z进行协商的权利。由此可见，以格式合同条款订立合同“虽然表面上符合契约自由原则”，缔约与否、选择相对人、决定合同的内容和方式都已经由消费者做了选择，但实质上却背离了契约自由的要求，表面上的契约自由掩盖着实际上的被动屈从，垄断业主的契约自rti掩盖着消费者的不自市，格式合同符合契约自rt

8、i形式的耍求，而与契约自由的实质耍求严重地冲突。（二）格式合同对契约正义的冲击出于格式合同当事人Z间存在的一种天生的实力不平等，决定了他们之间不可能让步妥协,而是强大的一方将自己的意志强加给弱小的一方，造成他们Z间的利益分配严重不平衡。因此，格式合同的公止性值得怀疑，格式合同冇可能成为工商业主强迫消费者接受其苛刻合同条件的工具，格式合同可能与正义剧烈冲突。契约中自由与」E义的分离，一方