合同中格式条款的立法规制初探

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1、合同中格式条款的立法规制初探　　摘要：,如何在现实生活的前提下遵循合同自由，对格式条款加以有效规制，使经济上的强者，不能借合同自由之名压榨弱者，从而维护合同正义和消费者的合法权益，是现代合同法所面临的艰巨任务。本文从合同立法规定为切入点探讨了这一问题。　　关键词合同格式条款立法规制　　中图分类号：D923.6文献标识码：A：1009-0592(2010)12-241-02　　　　格式条款是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款(《合同法》第39条第2款)，其具有广泛性、持续性、细节性，单方事先决定性以及承诺的无奈性等特点

2、。在现实生活中，格式条款被大量运用于邮电、通信、铁路、公路、银行、航空、城市用水、用电、用气等行业与消费者签订的合同中。一般认为，格式条款之所以大量出现，一是对交易效率的追求；二是垄断的存在论文下载。　　格式条款在合同中的运用，优点明显：可以提高效率，降低交易成本。就经营者而言，由于成本的下降，将有利于商品或服务质量的提高和价格的下降，从而有利于整个社会；就消费者而言，可以不必耗费精神就交易条件讨价还价；就法院而言，一个案件的判例可以为相类似的同类案件的解决提供指南。但其弊端同样突出：提供商品或服务的一方在拟定格式条款时，经常利用其优越的甚至垄断

3、的经济地位，制定有利于自己，而不利于消费者的条款，而一般消费者对此或者不知其存在，或者虽知其存在，但无讨价还价的余地，只能要么同意，要么走开。因此，在合同自由的前提下，如何对格式条款加以规制，使经济上的强者，不能借合同自由之名压榨弱者，从而维护合同正义和消费者的合法权益，是现代法律所面临的艰巨任务。本文拟从合同立法规定为切入点探讨这一问题。我国合同法对格式条款的规制表现在两个层面上：　　一、利用合同法的基本原则加以规制　　合同法的基本原则是合同法的主旨和基本精神的集中体现，它贯穿于整个合同法制度和规范之中，是合同立法、解释、适用等的出发点，任何机

4、关、团体和个人均不得违反，对于制定和使用格式条款的民事主体当然也不例外。　　我国《合同法》第3、4、5、6、7条分别规定了平等原则、自愿原则、公平原则、诚信原则以及合法原则。这些基本原则是立法准则、司法审判准则，同时也是行为准则，是从事交易活动的当事人所必须遵循的行为模式。当然，它为交易行为提供的是抽象的行为准则，对格式条款的规制也是抽象的、原则性的。　　二、利用合同法的特别规定加以规制　　《合同法》第39、40、41条就格式条款问题作出了三个特别规定：　　（一）规定了提供格式条款一方当事人的特别义务　　根据《合同法》第39条规定，提供格式合同的

5、当事人应承担下列义务:一是应当遵循公平的原则确定当事人的权利和义务；二是提示义务；三是说明义务。具体说来：　　1．提供格式条款的一方应该按照公平原则来确定当事人的权利与义务，因为格式条款是事先拟定、事先设计的，而且相对人不能更改（如飞机票上的格式条款），相对人的合同自由受到了限制。这样，法律要求格式条款提供人按照公平原则来设计合同的条款。　　例：2006年7月8日，王某为祝贺儿子8周岁生日，到某影楼以1000元拍摄一套10张的儿童艺术照。在取照片时，影楼不肯交出底片，因此双方发生争执。王某认为，自己花钱拍照，影楼有义务交付照片的底片，而影楼认为，

6、影楼大厅里挂有《告顾客书》，明确为了保证照片的冲印质量，维护本影楼的声誉，在本影楼拍照的底片一律由影楼保存，不交给顾客。对此，王某认为《告顾客书》是影楼单方面的规定，损害了消费者利益，是不公平的，因此是无效的。遂向法院起诉，要求影楼返还底片。《告顾客书》实际上就是影楼单方拟定的格式条款，该格式条款是影楼利用其技术优势强加给顾客的，是典型的以通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定。根据合同法的规定，该条款无效，影楼应将底片交付给王某。　　2．提供格式条款的一方有提示义务。所谓提示义务，就是格式条款制作人对于免责条款要向相对人提示

7、，使对方注意到免责条款。提示义务包括一般提示义务和特殊提示义务。免责条款是免除或者限制自己责任的条款。在格式合同中，提供格式合同的一方往往规定免除或者限制格式合同使用人本应负的义务或责任，实际上就是对消费者权利的一种限制或剥夺。所以，提供格式合同的当事人应当提请消费者注意此类条款，而且提请注意应当采取合理的方式。所谓一般提示义务，就是以社会一般人的认识水平为判断标准确定提示的程度。如免责条款用黑体字、大号字，或者在免责条款下面用横线标注等。特殊提示义务，是指对因年老、残疾等原因而导致认知事物受到影响的人要尽特殊提示义务。特殊提示义务，要求格式合同

8、提供人根据对方的实际情况明确地向对方指出免责条款。　　3．说明义务。提供格式条款的当事人应当按照对方要求说明免除或者限制责任的条款。