论挂靠施工中名义承包人的侵权责任

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1、论挂靠施工中名义承包人的侵权责任在建设工程领域，挂靠是一种常见的不规范行为。一些具有较高承建资质的企业为了增加收益，常常将本企业的资质出借给他人，让不具有资质或者不具有承揽项目所要求的较高资质的组织或者个人以其名义投标并施工，出借方依照合约收取相应的管理费。这种关系俗称“挂靠关系”。正是由于挂靠关系的大量存在，才使工程质量问题、农民工欠薪问题层出不穷，且屡禁不止。国家虽三令五申，但实践中由于利益的存在，加Z工程资质认证行政许可自有的容易限制中小金业或者个体经营者发展，催化人企业急剧扩张的弊端，挂靠有资质的企业获取工程承建资格的情形仍大量存在。本文试认真梳理挂靠行为中的侵权法律关

2、系。合同关系中，无一例外，依最高人民法院的司法解释，借川资质承婕工程的，实际施工人与违法承包方、分包方或者转包方对工程质量承担连带责任，而如果实际施工人因过错须対外承担侵权责任，名义施工人是否要与实际施工人承担连带责任。《侵权责任法》的归责原则有三种、一种是过错归责原则、一•种是过错推定归责原则，还有一种是无过错归责原则。无过错归责原则有着严格的适用范鬧，主要限于产品生产、高度危险作业、环境侵权等特殊情形。那么剩下的可能适用于名义施工人承担侵权责任的即只有过错归责与过错推定原则了，过错归责与过错推定就本质而言皆是以过错作为基础和前提条件。那么，在实际施工人致害时名义施工人是否存

3、在过错呢？名义施工人出借资质让实际施工人投标并负责组织项目施工，-•般而言，与发包方签订协议的是名义施工人，名义沌丄人与发包方具有实际的权利义务关系。按照建筑法规定，名义施工人出借资质的行为是法律禁止的行为，行为木庁即对市场秩序和公共安全构成潜在威胁，这便是过错的起点，而既然将资质出借，名义施工人依外观主义原则判断即是“实际”的施工人，须对工程向发包人乃至实际使用人负责，名义施工人便有义务支配和控制整个施工过程，维护施工现场安全，尽到和实际施工人同等的注意义务，避免包括侵权在内的所有实际施工人须注意的风险，名义施工人没有尽到以上注意义务，造成侵权事故，即是对侵权事故的发生存在过

4、错。另外，实际施工人棊于承建工程所获的利益来源于名义施工人，至于名义施工人只收取管理费，那只是实际施工人与名义施工人相互Z间达成的收益分配合意罢了。就其木质，名义施工人基于实际施工人的工作成果从发包人处获得了实际利益。以下是赠送资料劳动合同，不需要下载后可以编辑删除！！劳动合同%1.双方在签订木合同前，应认真阅读本合同书。木合同一经签订，即具有法律效力，双方必须严格履行。二、本合同必须山用人单位（甲方）的法定代表人（或者委托代理人）和职工（乙方）亲自签章，并加盖用人单位公章（或者劳动合同专用章）方为有效。三、本合同中的空栏，III双方协商确定后填写，并不得违反法律、法规和相关规

5、定：不需填写的空栏,划上“/J四、工时制度分为标准工时、不定时、综合计算工时三种。实行不定时、综合计算工时工作制的，应经劳动保障部门批准。五、本合同的未尽事宜，可另行签订补充协议，作为本合同的附件，与本合同一并履行。六、本合同必须认真填写，字迹清楚、文字简练、准确，并不得擅自涂改。七、本合同（含附件）签订后，屮乙双方各保管一份备査。甲方（用人单位）：名称：法定代表人：地址：经济类型：联系电话：乙方（职工）：姓名：身份证号码：现住址：联系电话：根据（中华人民共和国劳动法》和国家及省的有关规定，中乙双方按照平等自愿、协商一致的原则订立本合同。一、合同期限（一）合同期限双方同意按以下

6、第种方式确定本合同期限：1、冇固定期限：从年月日起至年月日止。2、无固定期限：从年月日起至本合同约定的终止条件出现时止（不得将法定解除条件约定为终止条件）。3、以完成一定的工作为期限：从年月日起至工作任务完成时止。（二）试用期限双方同意按以下第种方式确定试用期期限（试用期包括在合同期内）：1、无试用期。2、试用期从年月日起至年月日止。（试用期最长不超过六个月。其中合同期限在六个月以下的，试用期不得超过十五日；合同期限在六个月以上一年以下的。试用期不得超过三十日；合同期限在一年以上两年以下的，试用期不得超过六十口。）二、工作内容（一）乙方的工作岗位（工作地点、部门、工种或职务）为

7、（二）乙方的工作任务或职责是（三）甲方因生产经营需要调整乙方的工作岗位，按变更本合同办理，双方签章确认的协议或通知书作为本合同的附件。（四）如甲方派乙方到外单位工作，应签订补充协议。三、工作时间（一）屮乙双方同意按以下第种方式确定乙方的工作时间：1、标准工时制，即每日工作小时，每周工作天，每周至少休息一天。2、不定时工作制，即经劳动保障部门审批，乙方所在岗位实行不定时工作制。3、综合计算工时工作制，即经劳动保障部门审批，乙方所在岗位实行以为周期，总工时小时的综合计算工时工作制。（二）屮方因生