VIE架构的法律问题研究

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1、学校代码:10276学号：111090519EastChinaUniversityofPoliticalScienceandLaw硕士学位论文MASTERSTHESIS论文题目:VIE架构的法律问题研究陶紫薇学科、专业研究方向指导教师国际法（全日制硕士）国际经济法贺小勇教授论文独创性声明构彈、I鮮位论文vi£“是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果.论文中除了特别加以标注和致谢的地方外.不包含其他人或其它机构己经发表或撰写过的研尢成果。其他研究者对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作了明确的声明并.表示

2、了谢意。作裨签名：矽“曰期：存今4论文使用授权声明本人完全了解爭东政法大学有关保留、使用学位论文的规定•即：学校有权保留送交论文的复印件，允许论文被杏阅和借阅并制作光盎•学校可以公介论文的全部或部分内容，可以釆用影印、缩印或其它S制手段保存论文，学校同时辑权将本学位论文加入全国优秀博硕士学位论文共建单位数据库。保密的论文在解密后遵守此规定人作者签名学校代码：10276学号：111090519EastChinaUniversityofPoliticalScienceandLaw硕士学位论文MASTER'STHESIS论

3、文题目：VIE架构的法律问题研究学科、研究方指导教陶紫薇国际法（全日制硕士）国际经济法贺小勇教授VIE架构的法律问题研究（硕士论文摘要）专业：国际法研究方向：国际经济法作者姓名：陶紫薇指导教师：贺小勇教授根据统计机构Fredrik对赴美国与香港上市的中国公司统计，截止至2014年2月24日，在230家赴美上市的公司中，有接近半数的公司采用了VIE架构；在赴港上市企业中，也有8家釆用了VIE架构。在融资领域之外，由于Vffi架构能够规避我国关于外资并购产业限制的规定，Vffi架构还被外商投资企业广泛适用于投资领域。但无

4、论是融资领域还是投资领域，Vffi架构都难以回避学界与业界对其合法性的质疑。中概股近年纷纷遭遇红筹之荡，让中概股回归境内资本市场的呼声也口益高涨。但是由于VIE架构的复杂性，国内资本市场制度尚不完善等诸多因素导致红筹冋归之路也不太顺畅。于此同时，近年来的支付宝事件、新东方事件、华懋公司与屮小企公司就民生银行的委托持股协议在长达12年的诉讼后被最高人民法院判决无效事件等等加深了学界与业界对VIE架构合法性的讨论。至此，Vffi架构一一这一帮助中国优秀公司与境外资本市场实现对接的“宠儿”饱受质疑，处于舆论的风口浪尖，俨然

5、成为了制造危机的罪魁祸首。究竟是什么因素导致了VIE架构变成了达摩克利斯之剑？本文正是在这种研究背景之下，通过对VIE架构相关概念的梳理，对VIE架构的法律效力进行理论与实践的分析。一方面，本文站在企业角度，对VIE架构在不同方面的法律风险进行研究并提出有针对性的解决对策；另一方血，本文站在监管者的角度,分析了现行监管的不足，借鉴了境外的先进经验提岀完善VIE架构法律监管的有效建议。提出了利用优先股解决外资控制权问题，以上海自贸区的改革试点为契机，进一步放宽外资准入的限制。文章最后对VIE架构的未來发展从短期和长期分

6、别进行了展望。第一章是对VIE架构的概述。通过对VIE概念阐述，掲示了其实质上是一种利用会计和法律的复杂架构安排实现规避法律法规进行投资或上市融资的手段。在我国，VIE架构最早为互联网企业上市所釆用，后来逐渐被运用至更多种类的融资与投资领域,成为了对红筹模式最彻底的改进。VIE架构的搭建过程复杂，包含众多的控制协议，一方面其能够成功规避法律成为投融资领域备受推崇的模式，另一方面VIE架构具有较大的法律风险。但是在实践屮，VIE架构仍然被境内外企业在投资及融资领域所广泛采用。第二章对VIE架构的法律效力从法学理论与法律

7、实务两个角度进行了分析。在法学理论上：无论是法理学法的价值考量，法的效率价值优先于秩序价值；还是VIE架构在性质上属于合同，基于意思自治的契约行为符合私法域的“法不禁止即可为”；抑或是在经济法领域Vffi架构符合整体经济效益原则都可以得出Vffi架构不违法的结论；在法律实务角度：中国政府监管部门至今没有明确立法确定VIE价格无效；中国司法机关虽然在近年审结了一起与Vffi架构极其类似的案例一一民生银行股权纠纷案，并判断委托持股协议因为构成《合同法》第52条的“以合法形式掩盖非法目的”因此无效，但是司法界在短期内并不会

8、直接否认VIE架构的法律效力；仲裁界虽有判断Vffi架构无效的案例，但是仲裁的性质决定了特定的仲裁裁决对今后案件并无指导意义；法律实务界仍然继续操作VIE架构，但主要集中于TMT行业，对重资产行业或禁止外商投资的行业持谨慎保守的态度；香港联交所承认VIE架构，但对其监管有口益严苛之趋势；美国证券市场上虽然先后有不少VIE架构企业事件造成过大动荡