资本运营之对赌协议2

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1、对赌协议案例分析组员：易永强、张合龙、朱传辉010010601000450100014何为对赌协议对赌协议（估值调整协议）是投资方与融资方在达成协议时，双方对于未来不确定情况的一种约定。如果约定的条件出现，投资方可以行使一种估值调整协议权利；如果约定的条件不出现，融资方则行使一种权利。所以，对赌协议实际上就是期权的一种形式。由于形式上是双方以某种结果是否出现作为一方向另一方支付对价的条件，与“赌”有一定的相似性，因此通常称之为“对赌协议”。引入案例海富投资与甘肃世恒对赌协议被判无效·中国PE界首

2、例海富：赔、赔、赔···钱世恒：要钱没有，要命一条案例详细过程1对赌双方介绍2对赌协议形成3协议的结果及后续变化4类似案例5启示对赌双方介绍尤善于制造图表形态陷阱控制市场投资心理，以达到赢利套现之目的。海富投资甘肃世恒海富投资成立于2007年9月，注册资本和实收资本均为5000万元。2007年11月公司以现金2000万元人民币对甘肃世恒(当时名为“甘肃众星锌业有限公司”)进行增资，占甘肃世恒增资后注册资本的3.85%。原“甘肃众星锌业有限公司”注册资本为384万美元，香港迪亚有限公司占投资的10

3、0％，2007年11月各方同意海富投资对原公司进行增资。2009年经批准，名称变更为“甘肃世恒有色资源再利用有限公司”。世恒股权示意图香港迪亚有限公司，持股100%甘肃众星锌业有限公司甘肃众星锌业有限公司（2009.6改名甘肃世恒）海富投资公司投资“对赌”，持股3.85%陆波（大陆）境外境内增资后迪亚持股96.15%案例详细过程1对赌双方介绍2对赌协议形成3协议的结果及后续变化4类似案例5启示2007年11月《甘肃众星锌业有限公司增资协议书》股权的设定业绩的要求股权回购约定甲方注册资本为384万

4、美元，丙方占投资的100％，各方同意乙方以现金2000万元人民币对甲方进行增资，占甲方增资后总注册资本的3.85％，丙方占96.15％。甲方：甘肃众星锌业有限公司乙方：海富投资公司丙方：香港迪亚有限公司丁方：陆波（甘肃世恒法定代表人兼总经理）甲方2008年净利润不低于3000万元人民币。如果甲方2008年实际净利润完不成3000万元，乙方有权要求甲方予以补偿，如果甲方未能履行补偿义务，乙方有权要求丙方履行补偿义务。如果至2010年10月20日，由于甲方的原因造成无法完成上市，则乙方有权在任一时刻

5、要求丙方回购届时乙方持有之甲方的全部股权，丙方应自收到乙方书面通知之日起180日内按以下约定回购金额向乙方一次性支付全部价款。然而，事与愿违公司2008年净利润仅为26858.13元。远远没有达到3000万的目标，根据“对赌协议条款”的约定，甘肃世恒需履行协议。甘肃世恒不愿意履行赔偿，随后，海富投资将甘肃世恒告上法庭，申请法院能够判甘肃世恒进行补偿。甘肃高院认定对赌协议条款无效，同时判定海富投资的2000万元中，已计入甘肃世恒注册资本的115万元外，其余1885万元资金性质应属名为投资，实为借贷

6、。并要求甘肃世恒返还这部分资金和利息。为何“对赌协议”无效2007年11月1日，海富公司、迪亚公司签订《中外合资经营甘肃众星锌业有限公司合同》。将众星公司由外资企业变更为中外合资经营企业。自此企业性质已发生变化，成为利润共享，风险共担的合资企业。海富投资有权要求甘肃世恒补偿的约定，不符合《中外合资经营企业法》第八条关于企业净利润应根据合营各方注册资本比例进行分配的规定补偿约定违反了投资领域风险共担原则。参照最高人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四条第二项规定，“是明为联营，实为

7、借贷”，该第七条第二项应当认定为无效。123类似“对赌”案例1、美林国际与碧桂园集团的对赌协议将股价纳入，最终因股价不达标导致碧桂园重大损失2、湖南太子奶创始人李途纯与高盛、摩根等的对赌因业绩不达标而失去对企业的所有权，最终净身出户。3、永乐家电与摩根、鼎晖的对赌，因对未来业绩的估计过于乐观使永乐家电赌输，进而永乐电器被国美收购，让永乐在资本市场上走上了一条“不归之路”。案例给我们的启示对赌1、在对赌的过程中，机构投资者仅作为财务投资身份介入，将活动集中在资本运作上，避免身份发生置换。2、对赌协

8、议要有适度的弹性，在宏观大环境没有显著变化的情况下，允许企业的盈利在一定区间内浮动是比较合适的。融资企业在寻求资本时需要有更合理的盈利预期及更保守的协议设置。3、对赌协议应视中国法律而定，在规避法律的同时更应该严格遵循法律规定。4、双方签订对赌协议应经过必要的、充分的法律论证。“对赌协议”——我小组有话要说对赌协议作为资本市场上一个投融资工具，可以有效的消除投资谈判中的某些不确定性，为投融资双方达成交易，发挥着积极的作用。但是它是基于对未来市场以及公司未来发展状况的预期，因此具有比较大的风险性。