2017年司法考试笔记—刑法

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1、2017年司法考试笔记—刑法刑法基本原则一、罪刑法定（一）思想基础：民主主义与尊重人权主义（预测可能性）（二）基本内容1、成文的罪刑法定：排斥习惯法2、事前的罪刑法定：从旧兼从轻3、严格的罪刑法定：禁止不利于行为人的类推解释和类推适用刑罚4、确定的罪刑法定a、明确性：必须清楚明了，不得有歧义，不得含糊不清b、罪的法定：禁止处罚不当罚的行为c、刑的法定：禁止残酷的不均衡的刑罚，禁止绝对不定期刑二、平等适用刑法1、平等保护法益2、平等认定犯罪3、平等裁量刑罚4、平等执行刑罚三、罪刑相适应（一）基本内容：刑罚与罪质、犯罪情节、犯罪人的人身危险性相适

2、应（二）表现特点1、制刑：重视罪质2、量刑：重在犯罪情节3、行刑：重在犯罪人的人身危险程度刑法解释（一）解释理由：文理解释目的解释历史解释比较解释体系解释（包括当然解释）（二）解释原则：平义解释扩大解释缩小解释反对解释补正解释刑法适用范围（一）空间效力1、属地管辖：含船舶和航空器2、属人管辖：双重犯罪原则3、保护管辖：双重犯罪原则，最低刑三年以上4、普遍管辖：必须符合国际条约，国内刑法为依据（二）时间效力：1997.9.30生效，已生效判决继续有效，审判监督重审适用旧法犯罪分类一、自然犯（刑事犯）与法定犯（行政犯）二、国事犯罪与普通犯罪三、亲

3、告罪与非亲告罪亲告罪被害人因受强制、威吓无法告诉，人民检察院和近亲属可以代为告诉1、侵占罪2、侮辱罪（严重危害社会秩序和国家利益的除外）3、诽谤罪（严重危害社会秩序和国家利益的除外）4、暴力干涉婚姻自由罪（导致被害人死亡除外）5、虐待罪（导致被害人重伤、死亡除外）四、即成犯、状态犯和继续犯（一）即成犯：故意杀人罪（二）状态犯：盗窃罪（三）继续犯：非法拘禁罪犯罪构成一、犯罪构成分类1、基本的犯罪构成与修正的犯罪构成2、完结的犯罪构成与待补充的犯罪构成3、单一的犯罪构成与复杂的犯罪构成二、犯罪构成要件要素1、记述的构成要件要素与规范的构成要件要素

4、2、积极的构成要件要素与消极的构成要件要素3、客观（违法）的构成要件要素与主观（责任）的构成要件要素4、成文的构成要件要素与不成文的构成要件要素5、共同的构成要件要素与非共同的构成要件要素6、真正的构成要件要素与表面的构成要件要素三、违法性构成要件（一）危害行为1、危害行为特征：有体性、有意性、有害性2、行为的分类：教唆行为、预备行为、实行行为、帮助行为3、不作为犯罪分类：纯正（真正）不作为犯与不纯正（不真正）不作为犯4、不纯正不作为犯成立条件❶具有作为义务A、对危险源的支配a、对危险物的管理义务b、对他人危险行为的监督义务c、对自己先前行为

5、引起的法益侵犯行为的防止义务B、基于法益的无助（脆弱）状态的特殊关系产生的保护义务a、基于法律规范产生的保护义务b、基于制度或者体制产生的保护义务c、基于自愿（合同或者自愿接受）而产生的保护义务C、基于对法益的危险发生领域的支配产生的阻止义务a、对自己支配的建筑物、交通工具等场所内的危险的阻止义务b、对发生在自己身体上的危险行为的阻止义务❷具有作为可能性（法律不强人所难）❸结果回避可能性（不履行作为义务可能造成危害结果）❹不作为与作为的等价性（二）行为对象：有的犯罪无行为对象，有的犯罪存在多个行为对象（三）危害后果1、危害后果特征：因果性、侵

6、害性与危险性、现实性、多样性、法定性2、侵害犯与危险犯（包括具体的危险犯与抽象的危险犯）3、行为犯、结果犯与结果加重犯4、刑法上的因果关系（四）特定身份1、自然人的特定身份：构成身份、加减身份2、单位犯罪（五）违法阻却事由1、正当防卫2、紧急避险3、法令行为4、正当业务行为5、被害人承诺6、自救行为四、责任性构成要件（一）故意1、直接故意与间接故意2、确定故意与不确定故意3、犯意转化、另起犯意与行为对象转换（二）事实认识错误1、具体的事实认识错误：对象错误、方法错误（打击错误）、因果关系的错误2、抽象的事实认识错误：对象错误、方法错误（三）过

7、失：疏忽大意的过失和过于自信的过失（四）目的与动机（五）责任阻却事由1、精神状态2、刑事法定年龄3、违法性认识错误4、期待可能性：不可抗力、亲亲得相首匿、毁灭赃物、许霆案不可罚的不能犯：方法不能犯、对象不能犯、主体不能犯故意犯罪未完成形态一、犯罪预备：为了犯罪准备工具制造条件，由于意志外原因未能着手。可从减免二、犯罪未遂：已经着手实行犯罪，由于意志外原因未得逞。可从减三、犯罪中止：自动放弃或者自动有效地防止犯罪结果发生。应免除减轻共同犯罪一、必要共犯与任意共犯（一）对向犯：片面的对向犯只处罚一方（贩卖淫秽物品牟利罪）（二）聚众共同犯罪：处罚首

8、要分子和积极参与者，只处罚首要分子的不是共同犯罪（三）集团共同犯罪：3人以上共同犯罪二、共同正犯三、间接正犯：强制他人犯罪、利用他人错误支配犯罪事实或者利用无身份的