著作权与肖像权的冲突及其对策

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1、著作权与肖像权的冲突及其对策•、著作权与肖像权的冲突类型在与肖像有关的美术、摄影作品屮，由于著作权的主体与肖像权的主体不一致，因此二者常常会发牛冲突。从实践屮看，这种冲突表现为以卜•两种类型。第一种类型：委托创作的作品中著作权与肖像权的冲突。当委托人委托他人为自己画像、摄像、塑像吋，如果委托人只能得到自己的照片、画像或幫像，而不得到照片、画像或塑像的著作权时，就会造成肖像权的主休与著作权的主体不同一的情况。在这种不同一的情况下，不管是作为肖像权主体的委托人营利性使用自己的照片、画像或塑像，还是作为著作权主体的受托

2、人营利性使用照片、画像或塑像，都可能侵犯对方的权利。具体说，冇以下儿种情形：1•受托人（委托人）未经委托人（受托人）同意，自己或许可他人在广告、商标、产品说明书等商业性书面材料中使用照片、画像作詁:2.受托人（委托人）未经委托人（受托人）同意，自己或许可他人在商业橱窗或商业性服务设施，如餐厅、饭店、旅馆、商场等处张贴、悬挂或摆设照片、画像或蛾像作品；3.受托人（委托人）未经委托人（受托人）同意，自己或许可他人使用照片等作品制成挂历或作为刊物封面等；4.受托人（委托人）未经委托人（受托人）同意，将照片等作品参加展览

3、、比赛等活动;5.受托人（委托人）未经委托人（受托人）同意，将照片等作站作其他营利性使用。第二种类型：以他人为原形创作肖像作品，著作权和肖像权的冲突。以他人为原型创作肖像作品时，如果著作权主体和肖像权主体不一•致，同样会发牛冲突,具体情形和上述的差不多。这里要注意区别以他人为原型创作的肖像作品和委托他人创作的肖像作品。这两种类型的作品存在以卜•主耍差别：1•以他人为原型创作肖像作品吋，作品创作者i般应向他人（模特）支付报酬；而在委托创作的情况卜，则是委托人向作品创作者支付报酬。2.以他人（模特）为原型创作的肖像作

4、品，作品的著作权人为创作者而非模特，而委托创作情况下，委托人和受托人可对著作权归属作出约定，既可属委托人，也可属于受托人。如果双方当事人无约定或约定不明，则著作权属于受托人。3.以他人（模特）为原型创作的肖像作品；作站原件所有权归创作者而非模特；而在委托创作的情况F，作品原件所有权一般归委托人，除非双方另有约定。二、解决著作权与肖像权冲突的立法例为了避免著作权与肖像权的冲突，许多国家的著作权法规定了和应的法律原则。针对上述笫一种冲突，各国立法例中出现了四种貝有代表性的解决冲突的做法。1•以美国为代表。美国版权法没

5、冇针对与肖像冇关的委托作品的原始著作权归属作出约定，而是把委托作品作为雇佣作品对待，统一适用雇仰作品著作权的归属原则，其著作权一律归雇主（委托人）所有。2.以摩纳哥为代表。该国著作权法第10条规定，除合同另有约定外，与肖像有关的作品载体转移时，其著作权也随Z转移。二这样，虽然公民在委托他人为自己拍摄、画像或塑像时，这些作品的原始著作权在理论上属于受托人，但委托人只要取得该作品，也就取得了作品的著作权。美国与摩纳哥的箸作权立法通过使著作权与肖像权主体保持一•致，从而较好地解决了二者的冲突。3.以英国为代表。英国19

6、88年的著作权法删除了“委托作品”这一概念，原则上规定除廉佣作品外，所有作品，其原始箸作权均属作者，但乂允许当事人以契约加以变更。这样,有关当事人可以通过契约约定肖像作品著作权的归属。这种方法虽然在一定程度上解决了著作权M肖像权的冲突，但实践中并不是人人都会意识到这个问题。因而当契约未就著作权作出约定或约定不明时，著作权的归属不明，著作权与肖像权的冲突仍未著作权与肖像权的冲突仍未能解决。2.以法国为代表。法国著作权法笫1条规定，所有作品的著作权只能山作者享有。委托人的肖像权，则由民法加以保护。这样，如受托人行使口

7、己的著作权侵犯了委托人的肖像权,委托人冇权依民法请求保护。第三人要使用冇关肖像作品，必须征得著作权人和肖像权人的双重许可。这种做法太消极，也太繁杂，不利于科技文化的交流与进步。针对上述笫二种冲突，大多数国家都把问题留给当事人自己解决。但也有一些国家通过著作权法对作者的著作权进行一定限制，以减少著作权打肖像权的冲突。这种立法例主耍表现为两种方式：1•通过邻接权保护肖像作品。例如意大利著作权法笫86条、笫99条，把摄影作品、戏剧的布影作品、个人书信及肖像、工程项目等作品的专有权，通过邻接权加以保护。土耳其著作权法第8

8、5条、86条也把肖像作品的专有权归人邻接权中。一般说来，邻接权的期限要切于著作权，权利范围也要小于著作权，所以对肖像作品进行邻接权保护实质上是对肖像作品著作权进行了限制，使其专有权期限变短了，权利范围缩小了。2.直接通过著作权法対肖像作品著作权人的权利加•以限制。例如多米尼加著作权法笫51条规定：画像、塑像及摄像的被画、被塑、被摄Z人，有权禁止展出其肖像或以其他商业性方式