谈缔约过失责任承担及剖析企业间资金拆借案例分析

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2、证人对该笔借款承担连带偿还责任。借款期限届满后，甲公司向乙公司主张债权，乙公司以无力偿还为山要求续订借款合同，甲公司未同意。后甲公司依保证合同向丙公司主张债权，丙公司以甲公司与乙公司间系非法借贷、保证合同无效为山，拒不承担保证责任。甲公司诉至法院，要求乙公司（经法院査明其注册资金为80万元，现冇财产及到期债权50万元）和丙公司连带归还200万元借款，并按约支付利息。在木案中，作为主合同的借款合同依法被确认为无效后，保证合同因丧失了存在基础而归于无效。但在此种情况下，保证人是否要承扒责任，承担何种责任，在审判实践小

3、存冇争议：第一种观点认为，从法理上讲，主合同的有效性作为从合同成立并生效的先决条件。主合同借款合同无效,从合同保证合同也无效，保证人不承#1•保证责任，也不承其他任何责任。如果乙公司的财产不足以归还本金，则损失由屮公司自行负扌第二种观点认为，保证人仍应承扌J!保证责任。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的虑见（试行）》第111条规定，“被担保的经济合同确认无效后，如果被保证人应当返还财产或者赔偿损失的，除有特殊约定外，保证人仍应承担连帶责任”。乙公司依借款合同之主债务，丙公司依保证合同Z

4、从债务，应对甲公司的损失承担连带责任。第三种观点认为，主合同无效时，保证人不承担保证责任，也不承担赔偿责任，但需承担缔约过火责任。对乙公司不能归还的部分，应认定为甲公司的损失，而对该损失的产生，三方应负同等责任，故作为"保证人”的丙公司只应承担该损失的三分保证作为我国《担保法》规定的债权担保制度的一种主要形式，在保障债的冇效履行和债权人利益方面发挥着不可或缺的作用。但现代社会各种交易和经济往來的频繁和复杂使债权人和保证人Z间的利益经常发生激烈冲突。本案中，从表面上看，甲、乙两公司的借款法律行为系双方真实意思表示，

5、符合《合同法》中的"意思口治原则”，但依据我国《贷款通则》第61条规定“企业之间不得违反国家规定办理借贷或者变相借贷融资业务”。山于甲公司并非金融机构，无权向乙公司出借资金，故其与乙公司Z间的拆借资金行为违反了金融法规，属企业间非法借贷关系，该借款介同应当归于无效。我国《担保法》第5条规定，•保合同是主合同的从合同，主合同无效，#1•保合同无效。#1•保合同另冇约定的，按照约定”。借款合同是主合同，保证合同是从合同，具有依附性和从丿曲性，一般情况下，主合同无效，从合同自然也自始无效;但在特殊的情形之下，保证合同具

6、有相对丁主合同的独立性，当事人可以对主从合同的关系作出特殊约定，也就是说，如果当爭人约定主合同无效，而保证合同依然有效则应当按照当爭人的约定，保证人应当承担保证贵任。具体到木案而言，双方在保证合同中并没有另行约定这种使保证合同具有独立性的条款。因此，借款合同以及保证合同均属无效。当保证所担保的主合同无效导致保证合同无效时，保证人◎不应受保证合同的约束，即保证人不承担保证贲任，但这并不意味着保证人对其行为不承担任何法律效果。相反，保证合同无效，只是不能依当爭人总思表示发生依据保证合同而产生的法律效力，此时如果保证人

7、冇过错，根据法律规定，却可能产生其他法律后果。我国《JH•保法》第5条规定，“衣!保合同被确认无效后，债务人、#!保人、债权人冇过错的，应当根拥其过错各自承担相应的民事责任”。本案中，在中公司，乙公司和丙公司各自对于中公司不具有向其他企业出借资金的资格应当是明知或应知的情况下，甲、乙两公司仍签订借款合同，并由丙公司作为连帯保证人签订保证合同，在此情况下，三者■在主观上或出于故意或出于过失，对主合同或从合同的无效均存在过错，因此各方应根据其过错各自承担相应的民事责任。对此，保证人承担的民事责任并非侵权责任。尽管二者

8、在赔偿这种责任承•方式上冇相似性，但仍相差英远。前者以赔偿作为唯一责任方式，而后者则包括财产责任与非财产责任方式。更重要的是，侵权责任系对人身、财产等绝对权的侵害，侵权行为发生时，当事人之间并没有合同关系存在，即使存在合同关系也不是损害赔偿发生的基础。而在无效保证合同的民爭责任中，保证人与主合同的债权人之间存在着保证合同关系，尽管保证合同被确认无效，但二者■之间确因保证合