浅谈合同的默示形式

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1、浅谈合同的默示形式【摘要】默示合同制度是英美法系特有的制度，由于英美法中不存在关于合同利害关系第三人的制度，追究任何合同责任都必须以当事人之间事先存在合同为询捉，因此，默示合同制度具有重要的实践意义，离开了默示合同制度，许多当事人的责任将无法追究。我国虽然没有肓接规定合同的默示形式，但是在长期的实践中，已经说明我国也存在着默示的合同形式，并承认其效力。【关键词】合同形式默示合同推定沉裁从合同法的历史发展来看，在合同形式上明显地表现出从重形式到重意思的变化规律。这是在交易安全允许的前提下，适应不断发展的社会经济越來越强烈地要求交易便捷的结果。当然

2、，重意思不等于完全否定形式，而是对形式的一种补充和解释。法律难以评价纯粹内心意思，只有意思以一定形式表现出来，能被人们把握和认定时，法律才能准确地评价。所以，在任何社会，合同的形式都不可或缺。1804年的《法国民法典》把合同视为一种单纯的合意，过分忽视合同形式，有矫枉过正Z嫌，不但在证据法看来弊端严重，而且与在一定条件下合同形式有利于交易便捷的性质不符。一、合同的形式合同的形式即合同的表达方式，作为合同当事人意思表示的载体，対合同的效力产牛・一定的影响。合同的形式主耍有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用帖面形式的，应当采用书面

3、形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书而形式。注意的是,应当采用书面形式而未采用书面形式订立的合同，不能当然认定其为无效。在日常生活中，人们往往错误地将合同简单地理解为“书面合同”，认为只有白纸黑字地写下來的才是合同。其实，除了书面合同以外，合同在LI常生活中更多的是以口头合同的形式存在的。例如：我们日常购物时的讨价还价，从法律角度看就是一个订立合同的过程。除了书而形式和口头形式这两种常见的合同形式外，《合同法》还规定合同可以以其他的形式成立。我们可以根据当事人的行为或者特定情形推定合同的成立，这种合同称Z为默示合同或者推定合同。此类合同是

4、指当事人未用语言明确表示成立，而是根据当事人的行为推定合同成立，如租赁房屋的合同，在租赁房屋的合同期满后，出租人未提出让承租人退房,承租人也未表示退房而是继续交房租，出租人仍然接受租金。根据双方当事人的行为，我们可以推定租赁合同继续有效。二、默示合同的效力我国将合同分为明示和默示两种形式。在明示合同中，当事人要用语言或文字明确表示他们缔结合同的意图，而默示合同则只能从当事人的行动或当时的环境推断出他们缔结合同的意图。从法律观点来看，明示默示仅仅是表达诺言的方式不同，其法律效果则是相同的,在它们之间并没育实质上的区别。默示合同是一种依照当事人相互

5、关系的内容或当事人的行为由法律推定或引伸的双方当事人意图所构成的合同，在某些特定的情况下跟书面合同、口头合同具有同等的法律效力。在某些场合，市于当事人作出行为的坏境使合同的成立为合理的具至是必要的，从而推定由于在当事人之间存在默示的理解，导致合同成立，合同由法律根据理性和正义从当事人的活动或行为屮推论出來。比如，当乘客乘上公共汽车并达到目的地时，尽管乘车人与承运人Z间没有明示协议，但法律可以依当事人的行为推定运输合同成立。默示，在学理上可分为作为的默示（即推定）与不作为的默示（即沉默）：（一）推定形式作为的默示就是未用语言或者文字明确表示意见，

6、但其行为表明已接受，即推定形式。推定指行为人不肓接用口头或书面语言形式进行意思表示，而是通过实施某种行为来进行意思表示，故称作作为的默示。这种形式亦为牛•活常见形式，例如，某商店安装自动售货机,顾客将规定的货币投入机器内，买卖合同即成立。如顾客在超市拿着东西一声不坑定到收款台交付货币的行为，即可推定为其购买商品的意思。推定的法理在于，法律认为，一个人的行为在特定环境下，依社会常识及人之常情,是能够推断出其行为的意思的，于是法律就确认了这种合理的推定效力。（二）沉默形式不作为的默示，即沉默形式，这种方式要具有法律上的意义，必须是当事人事先有约定或

7、者法律明文规定。不作为的默示的效力从法律规定来看，有积极的（表示肯定的）和消极的（表示否定的）两种情形。所以，对于一个默示行为，并不必然产牛•肯定或者否定的效力,在这方面，法律作出了比较详细的规定。不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示，否则，不能视为意思表示。具体地说，法律规定的不作为默示表示积极的意思表示的冇:（1）《民法通则》笫66条第1款：本人知道他人以本人名义代理而不作否认的，视为同意；（2）《合同法》第171条：试用买卖屮试用期满，买受人的沉默视为购买；（3）《担保法解释》第54条笫2款：共同共

8、有人明知个别共有人擅自将共有财产抵押而没冇表示异议的，视为同意；（4）《继承法》第25条第1款，继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前,作持放