外资银行并购准入立法评析

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1、外资银行并购准入立法评析关键词：外资银行并购市场准入监管内容提要：木文从我国外资银行并购准入的有关立法入手，探析了我国外资银行并购准入立法的政策导向及外资银行并购准入监管的重要性，并着重分析了有关立法的不足，以期有助于我国外资银行并购准入立法的完善。-、外资银行并购准入立法的政策导向并购通常被认为是兼并、合并及收购的统称，其含义有狭义与广义之说。狭义说认为并购仅指为获取其他企业的控制权或经营支配权而进行的产权交易活动。广义说认为并购还应包括“出资、合作投资、甚至包括购买没有表决权的股份或新股的资本结合方式”，即包括控制式与参与式两种产权交易活动。

2、我国现行立法采纳广义说，具体内容见《外国投资者并购境内金业暂行规定》笫二条。而我国2003年底开始施行的专门规范金融机构并购行为的部门规章《境外金融机构投资人股中资金融机构管理办法》（以下简称为《管理办法》），是以“投资人股”四个字来规范和引导我国hl前境外金融机构投资人股中资金融机构主要是中资银行股份制改造的行为。其政策导向1分明显：不禁止控制式，但更倾向于参与式的并购行为。这种立法上的政策导向一方面是要遵守产业政策的规定，金融、保险业属于我国外商限制类投资领域；另一方面源于口前我国银行业整体实力不强，若在此种情况下允许大量控制式外资银行并购，

3、势必致使大批中资银行处于不利的竞争地位，危及国内金融体系的稳定、并进而影响到我国银行业一肓以来对整个经济体制改革的支持。因此这种立法上的政策导向是我国银行业对外开放的现实选择。二、外资银行并购准入监管立法的重耍性从法律性质上看,通过并购东道国银行进人东道国金融市场是外资银行准人的一种特殊形式，是市场准人法律制度的组成部分。“准入”体现了国家法律上的一种含义，是国家通过实施各种法律和规章制度对本国市场向外开放程度的•种宏观拿握和控制。②对金融监管法而言，金融市场准人监管的重要性不言而喻，它是各国预防金融风险的第一道防线。就并购来说，准人监管的作用如

4、下:首先，通过对并购主体资格条件的规定，将不合格的、有可能损害东道国存款人利益及对东道国金融体系造成威胁的外资银行拒Z门外。其次，外资银行并购总接涉及到东道国金融业的集中和竟争政策。东道国政府通过规定并购前的审批和报告制度，在准人阶段就并购的规模、市场份额和市场集屮度进行审查，对有可能形成垄断、限制竞争的并购不子批准，保证国内银行业有序、公平的竞争。冇鉴于此，《管理办法》着重规定了境外金融机构的主体资格条件，包括总资产、国际上的信用等级、盈利状况、资本充足率、内控制度、母国监管制度及经济状况以及中国银监会规定的具他审慎性条件。据此，只有那些资产雄

5、厚、信誉住、内控及母国监管制度皆健全的外资金融机构才能入股中资银行。但该法最明显的不足就是在审批并购准人时缺乏对反垄断的考量，下文将叙三、夕卜资银行并购准入立法的缺陷及完兽《管理办法》的出台使我国外资银行并购从此有法可依，但也必须看到其不足之处，笔者在此指出几点，以供探讨。（一）从法的效力层次来看，《管理办法》属屮国银监会颁布的部门规章。实际上，我国目前出台的有关外资并购的法律文件主要为部门规章。山于部门利益所在以及又缺乏必要的协调，各规章在适用上难免不存在冲突。《管理办法》规定境外金融机构投资人股中资银行，双方必须签订意向性协议，连同其他指定文

6、件由中资银行交由中国银监会审批。这意味着若此时屮资银行为一家上市公司时，外资银行并购只能以协议收购方式进行。而根据中国证监会颁布的《上市公司收购管理办法》规定，以协议收购方式进行上市公司收购的，收购人必须向屮国证监会报送上市公司收购报告15,'I*国证监会在一•定期限内未提出异议的，收购人可以履行收购协议。当时该法出台的目的Z—就是要规范一直在场外交易的协议收购。上市公司收购信息披露义务是证券交易公开、公平与公正原则的体现，最能保护中小投资者的利益。可见，对上市银行的外资并购存在审批权的冲突问题。因此两监管部门应进行协调。nJ*以另行通知，小资金

7、融机购的申请获的中国银监会的预批后，收购人在证券市场上履行了相关信息披露义务，中国证监会未提出开议的，可以履行收购协议。（-）从《管理办法》本身的具体条款來看，有些规定过于简单，缺乏操作性，易造成管理的混乱。《管理办法》第九条规定，多个境外金融机构对中资金融机构投资人股比例合计达到或超过25%的，若该屮资金融机构为非上市公司，则按照外资金融机构实施监督管理；若该中资金融机构为上市公司，仍按照中资金融机构实施监督管理。首先，该规定位相同当事人没冇得到相同待遇，冇违法Z公平原则。因为当境外金融机构根据该规定的比伪投资人股屮资银行示，无论其是否为上市公

8、司，原中资银行皆已转变为中外合资银行（外资金融机构）。按理皆应按照外资金融机构实施监督管理。其次，即使按上述规定，也存在管理上的不衔接Z