论金融衍生品及其风险防范

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1、论金融衍生品及其风险防范法学081王亚静33号摘要：席卷全球的金融危机给世界带來了巨大的影响，这种影响不仅是表面上的一场经济危机，更重要的是反映了西方发达国家在金融法律制度上深层次的漏洞和不足，这些问题恰恰为次贷危机的爆发起到了推波助澜的作用。可以这么说，正是这些国家在金融衍生品的监管上的不力和疏漏，以及专门法律的空口造就了华尔街那些投行们的疯狂和贪焚，当天平的平衡被打破吋，一场空前的金融危机I舜间席卷全球，因此金融衍生品成为次贷危机的重要诱因，木人将从法律方面讨论其风险防范的措施。关键词:金融衍生品金融危机风险

2、防范措施一、金融衍生品及其对金融危机的影响（一）、金融衍生品的分类随着金融业的发展，九十年代以来金融产品屮，绝人部分是衍主类金融产品。它是指交易双方在金融市场依赖于实休经济，对利率、汇率、股价等因索变动趋势预测，以信息技术为工具从而产生证券、期货、期权，并门约定在耒来某一时间按一定条件进行交易或选择是否交易的合约。国际金融市场上出现了四大类金融衍牛产品：利率周期类、指数期货类、汇率套期类和货币融资类等。金融衍生产品的产生是为了进行风险管理，但是由于它们是对耒来的盈亏情况的估测，所以具交易行为具有跨期性。另外，通过

3、保证金交易、杠杆效应的作川，这些衍牛品本身的跨期性和不确定性乂具有更大风险。因此由于衍牛类金融产品的复杂性，应该提出这些产品本身的风险控制问题，界定其属性进而确定司法监管的措就。（二）、金融衍牛品成为这次金融危机的重耍诱因首先，西方主要国家引起的次贷危机的本质原因，是较长期限的储蓄率卜•降，负债率上升，而大部分居民和政府所依靠的就是借贷方式进行社会运转和流通。这一结构的形成使得美国等西方资本主义国家形成了一个以：借款消费一负债一还债一再借款的循坏模式，当负债远远大于收入时，该循坏链条就会断裂，从而在金融市场上出现

4、各种各样的融资和再融资的补救方式，它的出现，催化人们通过金融衍生工具比如股票，汇率，利率等的价格变化,利用金融市场的不确定性，试图采用投机方式亡羊补牢。具次，金融衍牛品的不确定和风险性决定了它不但没有使负债减少，反而扩人了负债的水平。当金融市场风险处于不可控制状况，越来越多的投机者幻想运用金融衍生品去弥补亏损，相反的却导致金融杠杆失衡，信用风险急剧增大，法律规制监管失灵，负债的金融模式受到强烈冲击，最终危机爆发。二、金融衍生品法律风险的分析与解读金融衍纶站基于实体经济的发展，加速金融信息的传递，捉高交易的效率，但

5、它同吋存在法律风险，这种风险主要是指投资者在金融合约不能达到预期设定的利益目标，投资者的利益因为金融衙生品的不确定性和跨期性不能充分实现或者延期实现而出现风险负担，更有甚者为了达到这种利益目标采取非法于•段，最终要承担相应责任并受到法律制裁。我认为，造成法律风险的原因主要从两方而分析：第一，客观方表现为：首先，金融衍住品是期货、股票、汇率、利率等因索相结合的产物,属于新生事物，从萌芽发展到成熟这一过程对以成文法为范式的大陆法系本身就是挑战,所以必然引起风险。因此，法律文本的更新速度，适用范围的调整和扩人，法律条文

6、的制定和应用如果没能及时跟进，势必会存在对金融衍生品法律规制的空白和漏洞，导致法律风险的加剧。其次。金融衍&工具往往是通过信息网络为媒介进行使用，多数情况下反映在账本文字上的仅仅是一部分风险投入，而交易的形式和内容很难反映在帐表中，这就使得很多投资银行规避法律责任，加大风险。第二，主观方而的原因表现为：首先，越来越多的投资银行运用流动资金发展虚拟经济。传统银行在《公司法》、《证券法》屮对其设立的实缴资本、存款准备金、基准利率以及公司设立的形式都做出了规定，传统银行在运行中冇章可循，遇到问题或者突发性事件容易进行调

7、整和保护。但是投资银行以最大利润收益为宗旨，这种收益很人程度上依靠髙风险率来完成，而它们并没有存款准备金，基准利率其至是公司形式的限制，并且人部分投资银行均采用冇限责任公司形式，这意味着只以公司财产资木为限承担法律后果。投资银行运用金融衍生站首当其冲的造成了更高法律风险的存在，损害了社会的整体利益。其次，评价金融衍4：品市场价值与参与信用评级的金融小介间接提升了法律风险的幅度。在金融衍生品市场金融中介机构的优势在于可以降低交易成木，可以利用既冇技术来从事规模化的活动，成为连接投资者双方的纽带，减少信息不对称带來的

8、问题。因此，金融中介机构对金融衍生晶的帀场价值和信用评级无疑也成为增大金融衍生品法律风险的主要因索。再次，监管主体的不当行为也增加了金融衍生品的法律风险。监管机关承担着维护金融衍生品市场秩序的职能，由于金融衍生站帀场快速的发展，需要监管者采収多种手段，及时调整制度安排。对貝有创新性的金融衍生品监管机制的缺失或者是监管力度的不足，使得风险预警制度不能冇效实丿施，迫使法律风险