项目十三法律漏洞补救技术

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1、项目十四法律漏洞补救技术主要内容一、法律漏洞及其成因二、法律漏洞的种类三、法律漏洞的补救及其方法相关案例据报载，某夫妇结婚几年来，感情一直不错。但自从家里购买电脑，丈夫沉溺于网络，并与网上一女子举行了婚礼，过着虚拟的夫妻生活，以致夫妇感情日趋淡化。女方认为其夫的行为使其受到莫大的伤害，于是提出离婚，并要求男方赔偿精神损失。男方同意离婚，但拒绝精神损害赔偿。法院则以女方主张的精神损失没有法律依据为由，驳回了赔偿的请求。一、法律漏洞及其成因（一）法律漏洞的含义见仁见智，没有统一意见。基本意思就是，立法者对一个应当规定的事项没

2、有规定。法律漏洞只存在制定法中，也指在现行法律体系中没有规定，或者是已经规定但违反立法的目的、破坏法律体系一致性的法律。（二）法律漏洞的成因1.法律语言的模糊性2.制定法律主体能力的局限性3.法律文本的相对稳定性和快速发展变化的社会之间的矛盾1.法律语言的模糊性从逻辑上讲，法律语言与语言是种属的关系，语言具有的特性法律语言肯定具有。语言具有模糊性，法律语言亦然。另外，法律文本所运用的语言，还具有专业性和抽象性。由此可见，法律漏洞不可避免。2.制定法律主体能力的局限性就制定法而言，首先，立法者的认知和预见能力具有局限性。虽

3、然立法者制定法律时已经尽可能地考虑了各种情况和可能，并且对未来可能出现的法律关系作出了种种预测。但是，社会的发展，总有一些问题是立法者无法认知和预见的，等这些法律关系出现以后，没有相应的法律规定，出现了法律调整的空白——法律漏洞。其次，立法者表达力的局限性。由于主体的能力的局限性，即使已经认知的东西，也未必表达出来。中国有句古语“只可意会，不可言传”，即是最好的明证。3.法律文本的相对稳定性和快速发展变化的之间的矛盾众所周知，法律的一个特点就是稳定性，法律一旦公布，不可能朝令夕改。法律这一特性也是“双刃剑”，以相对静止的

4、法律文本来规范和调整日益变化的社会关系，两者之间的矛盾性可想而知的，这种矛盾导致了法律漏洞。（三）法律漏洞的类型1.公开的漏洞和隐藏的漏洞。所谓公开的漏洞，是指依照规范意旨，原应积极地设其规定而未设规定所形成的法律漏洞；所谓隐藏的漏洞，是指依照规范意旨，应当消极地设限而未限制所形成的法律漏洞2..必然漏洞与偶然漏洞3.公法漏洞和私法漏洞4.自始漏洞与嗣后漏洞5.部门漏洞与部门间漏洞（四）法律漏洞的补救技术1.依习惯补救2.依法理补救3.依判例补救依习惯补救的案例2003年12月12日，原告陈某向被告成都商报社交纳全年订报

5、费144元，订阅2004年度的《成都商报》。2004年1月20日，被告在《成都商报》上刊登休刊启示，称“本报定于1月23日至1月26日休刊4天，如无特殊情况，1月27日恢复出报”。原告对被告休刊不满，诉至法院。原告诉称，在其订阅报刊时，被告并未告知春节要休刊4天，其行为构成服务欺诈，给其造成一定的经济损失，要求被告按休刊期间订报费的两倍进行赔偿。被告辩称，休刊行为得到省委宣传部的同意，休刊前在报纸上公开刊登了启事，而春节休刊是报刊发行行业的习俗，故春节休刊不存在欺诈行为，也没有违约，要求驳回原告诉请。法院经审理认为，被告

6、与原告间形成合同关系，应当依法履行。但是媒体春节休刊是行业惯例，而且原告也认同这一惯例，因此被告春节休刊不构成违约。可见，本案中对于被告在一个相对特殊的时间段即春节期间的休刊是否要承担民事责任，法律没有明确的规定，而依照行业内的习惯就能很好的填补这一法律漏洞。《合同法》第61条确认了交易习惯在民事关系中的重大作用。本案的成功解决，民事习惯对法律漏洞的填补起着关键作用。本文欣赏结束17红藕香残玉簟秋，轻解罗裳，独上兰舟。云中谁寄锦书来？雁字回时，月满西楼。谢谢欣赏！！18