资产评估案例与常见问题分析-河北农业大学

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1、**大学工程项目管理研究所所长**教授二OO七年八月FIDIC合同第二讲FIDIC施工合同解释一、FIDIC施工合同的合同关系施工合同的签订，则形成一个比较稳定的合同关系。未经对方的事先同意，当事人任何一方不得将整个合同或部分合同权利和义务转让出去。这样保证项目组织结构和运作规则的稳定性。（1）业主。业主作为工程的发包人向承包商颁发中标函。相对于承包商而言，工程师、业主的其他承包商、供应商、咨询单位人员都作为业主人员。（2）承包商。承包商提出投标文件，并为业主接受，负责工程的施工，是工程施工任务的承担者。承包商对他的分包商、分包商的代理人、雇员的行为、违约、疏忽等负完全责任。当承包商是

2、由企业组成的联营体时，他们就合同履行向业主承担共同的与各自的责任（连带责任）。未经业主事先同意，他们不得改变其组成或法律地位。（3）工程师业主不直接管理工程，而实行以工程师为核心的管理模式。业主赋予工程师施工合同明确规定，或者由该合同必然隐含的权力。在FIDIC施工合同中，要求工程师角色和授权有稳定性。业主有权选择工程师，并限定他的权力，或要求工程师在行使某些权力之前，需得到业主的批准。但这些应在专用条款中明确规定。在工程中，未经承包商同意，业主不得撤换或改变工程师的人选，也不得改变工程师的权力范围。业主承包商工程师施工合同项目管理合同FIDIC施工合同适用范围：适用于业主设计的房屋建

3、筑或其他工程，可由承包商承担部分永久工程的设计，实行以工程师为核心的管理模式；从合同计价方法角度，属于单价合同。（12.3）但在增加了“第14.4款支付表”后，使FIDIC施工合同条件同样适用于总价合同。（14.4）二、合同的法律基础1。合同法律基础的作用合同的签订和实施受到一定的法律制约和保护。该法律被称为合同的法律基础或法律背景。它对工程合同有如下作用：（1）合同在其签订和实施过程中受到这个法律的制约和保护。该合同的有效性和合同签订与实施带来的法律后果按这个法律判定。该法律保护当事人各方的合法权益。（2）对有效的工程合同，合同作为双方的第一行为准则。如果出现合同规定以外的情况，或出

4、现合同本身不能解决的争执，或合同无效，应依据什么样的法律解决?应按什么样的程序解决?这些法律条文在应用和执行中有怎样的优先次序?（3）涉及合同争执的裁决。2。国际法律体系。合同是民事关系行为，由相关方自由约定，所以属于国际私法的范畴。国际私法对跨国关系没有定义适用的法律，即国际上没有统一适用的合同法。对此只有找合同双方的连接点。按照惯例，采用合同执行地、工程所在国、当事人的国籍地、合同签字地、诉讼地等的法律适用于合同关系。(1)不同国家的法律制度。1）案例法系。该法系以英国和美国为主，又叫英美法系，源于英国。案例法的主要特点：①案例法的法律规定不仅仅是写在法律条文和细则上。要了解法律的

5、规定和规律（精神），不仅要看法律条文，而且要综合过去典型案例的裁决。②对于民事关系行为，合同是第一性的，是最高法律。合同条文的逻辑关系和法律责任的描述和推理要十分严谨，应严密，文字准确，合同附件多，约定十分具体。在该法系中，合同自成体系，条款之间的互相关联和互相制约多。③由于案例对合同解释和争执的解决有特殊的作用，国家有时会颁布或取消某些典型的值得仿效的案例。律师和法官对过去的案例的熟悉十分重要。④在争执裁决时更注重合同的文字表达。由于这个特点，使得在国际上最著名的比较完备和成熟的工程合同文本都出自英国或美国，国际工程中典型的案例通常也都出自该法系的国家。2）成文法系。该法系源于法国，

6、又叫大陆法系，法国、德国、中国、印度等以成文法系为主。成文法系的特点是：①国家对合同的签订和执行有具体的法律、法规、条例和细则的明文规定，在不违反这些规定的基础上合同双方再约定合同条件。如果有抵触，则以国家法律法规为准。②由于法律比较细致，所以合同的条款比较短小，如果合同中有漏洞、不完备，则以国家法律和细则为准。③成文法的合同争执裁决以合同文字、国家成文的法律和细则作为依据，也注重实事求是、合同的目的和合情合理原则。3）现代国际合作项目很多，促使现代工程合同标准文本必须体现两个法系的结合。例如FIDIC合同虽然源于英美法系，但增加了许多适应不同国家的法律制度的规定，如以政府颁布的税收、

7、规范、标准、劳动条件、劳动时间、工作条件、工资水平为依据；承包商应在当地取得执照、批准，符合当地的环境保护法的规定；承包商必须遵守当地的法律、法规和细则；合同如果与所在国法律不符，必须依据法律修改等。（3）国际工程合同适用的法律对国际工程合同不存在统一适用的法律。对此必须在工程合同中定义适用于合同关系的法律，双方必须对适用于合同关系的法律达成一致。在FIDIC第二部分即专用条款中必须指明，使用哪国或州的法律解释合同。（1.4）对国际工程合同适用