上市公司私有化退市法律规制研究——以私有化交易方式为切入点

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1、学校代码：10276学号：151070327EastChinaUniversityofPoliticalScienceandLaw硕士学位论文MASTER‛STHESIS论文题目：上市公司私有化退市法律规制研究——以私有化交易方式为切入点姓名汤雨婷学科、专业经济法学（全日制）研究方向金融法指导教师伍坚副教授论文提交日期2018年4月15日上市公司私有化退市法律规制研究——以私有化交易方式为切入点（摘要）专业：经济法学研究方向：金融法作者姓名：汤雨婷指导教师：伍坚上市公司私有化（GoingPrivate）是指公司由公众型公司转变为封闭型公司的过程——为实现退市目的，拟

2、退市公司的控股股东或其他具备控制力的关联方通过一个或一系列商业交易，剔除上市公司的非关联股东，并导致公司不再满足法定上市条件，最终从证券交易市场退出。因此，私有化退市是主动退市范畴内的一类情形。应注意的是，本文所称“私有化”与“国有企业私有化”是不同的两个概念，前者是指通过在资本市场的一系列并购操作使上市公司退出公开证券交易市场，后者则是指由政府控股的企业通过一系列股权交易转变为由其他社会主体控股的企业。顺畅证券市场的进出通道是构建一个完整成熟的证券市场的必然要求和应有之义，主动退市作为退市途径之一，其重要性不言而喻。我国目前初步建立的相关主动退市制度主要是在证监会

3、的指导意见下，以沪深两所《股票上市规则》作为主要执行依据，并根据不同的退市方式分别适用相应的规则和程序。而主动退市包括主动撤回上市和私有化退市两种模式，目前证监会出台的关于主动退市的指导意见已较为明确的针对主动撤回上市作出了相关规定，但私有化退市的各项规则和程序却仅停留在概括性的规定上，即要求私有化退市根据交易方式的不同适用相应的并购重组规则及其他配套制度。导致这一现象的原因是，私有化退2市需要通过一个或一系列商业交易实现，而私有化交易方式多且复杂，主要包括股权收购、企业合并等交易方式，所涉及的法律规制内容也较为庞杂，因此在其他专门性规定缺位的情况下，适用已有的准用

4、性规则是最具效率的。但值得注意的是，私有化交易的发起人通常为拟退市公司的控股股东或其他具备控制力的关联方，在剔除公司股东的过程中，由于发起人与中小股东之间存在利益冲突，且发起人在私有化交易中通常属于优势方，因此必须将中小投资者保护作为私有化退市法律规制的核心要素。而目前私有化退市主要适用一般性的并购重组规则，能否确保中小投资者的合法权益不受侵犯？如何对其中规制的不足之处进行完善？为阐明上述两个问题，本文将以不同的私有化交易方式为切入点，通过梳理我国上市公司私有化进程中不同的交易方式应当适用的具体程序和规则，发现目前我国内地证券市场在规制上市公司私有化交易时适用一般性

5、并购重组规则时存在的具体问题，并结合境外市场的经验借鉴提出针对性建议。文章分为四章进行论述：第一章介绍上市公司私有化的内涵、原因及交易方式，明确私有化退市在我国法律规范下的内涵，并结合我国内地证券市场私有化退市的概况和实践经验，介绍私有化退市的原因和基本交易方式。由于我国的上市发行制度采取的是核准制度，实质审查式的发行监管模式无疑会影响发行市场的供求关系，导致我国私有化退市与境外成熟市场的私有化退市存在一定区别，而理论研究的基础在于实践，有必要将了解我国的私有化退市实践作为一项前提。第二章是阐述和论证文章行文思路的章节，在这一章节中，通过分析私有化退市过程中，交易发

6、起人对中小股东产生排挤性的表现和成因，指出对中小股东保护的有效机制存在更高的要求；而在现有的规制路径下，不同方式的私有化交易仍适用一般性的并购重组规则，专门性的规定存在缺位，因此提出检验现有法律规制对中小投资者的保护效果具有必要性。第三章将按照第二章的思路对我国私有化退市的法律规制效果进行检验，通过详细介绍我国法律法规对上市公司不同私有化交易的规制现状，发现现行规制存在的问题，并结合境外的相关规制经验进行评析。本章以两类常见的私有化交3易方式——股权收购和合并为切入点，通过梳理现行的规制内容发现，不同交易方式下的法律规制不同程度地出现了以下主要问题：（一）从整体规制

7、来看，没有根据发起人的特殊主体地位，针对私有化交易的利益冲突之特征，相应地设计具体法律规制，导致中小股东保护机制不充分。（二）从具体规制内容来看，对于上市公司私有化方式的类型化研究不足，相应地，各交易方式下应当适用的具体规则和程序也存在进一步细化和完善的空间，具体包括三方面内容：一是私有化交易的决策机制，如合并交易的决策程序、要约收购成立的条件等；二是私有化交易过程中的信息披露制度，如针对私有化发起人的关联关系的披露、针对财务信息的特别披露、针对交易公平性的特别披露等；三是异议股东的救济途径有待进一步疏通。上述问题的存在将不利于公司清晰顺畅地选择合适的私有化路径