劳动保障监察疑难问题执法指南

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1、全省劳动保障监察疑难问题执法指南一、就业管理和就业服务类4．童工本人使用虚假身份证件求职的，是否可以对使用童工的用人单位减轻处罚或不予处罚？用人单位以非全日制用工形式使用童工的，罚款金额如何计算？3.用人单位扣押劳动者身份证的，劳动行政部门能否依照《中华人民共和国居民身份证法》第十六条对用人单位作出处罚？用人单位扣押劳动者毕业证书、学位证书、职业资格证书、技术职称证书等证件的，应如何处理？1.对就业歧视行为，劳动保障监察机构应当履行哪些职责？如何确定受理举报投诉的范围？2.外国人未经许可在中国境内工作、台湾香港澳门居民未经

2、许可在内地就业的，有关当事人以其劳动权益受到侵害为由投诉的，是否应当受理？二、劳动合同类5.用人单位违反《劳动合同法》规定与劳动者约定试用期，且违法约定的试用期已经履行的，用人单位除依据《劳动合同法》第八十三条规定向劳动者支付赔偿金外，是否应当再支付超过法定试用期的期间的工资差额？根据《劳动合同法》第八十三规定，用人单位违反该法的规定与劳动者约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。该法定赔偿金即是劳动者在超过法定试用期的期间内工资损失的体现，用人单

3、位已经依法支付赔偿金的，无须再按试用期满工资标准补足差额。劳动者提出上述投诉请求的，不予支持。6．劳动者符合订立无固定期限劳动合同的条件，但已与用人单位续订了固定期限劳动合同，劳动者投诉要求用人单位每月支付未订立无固定期限劳动合同的二倍工资的，应当如何处理？对用人单位已履行《江苏省劳动合同条例》第十八条规定的向劳动者书面告知可以订立无固定期限劳动合同义务，劳动者与用人单位订立固定期限劳动合同后又投诉，要求用人单位支付未订立无固定期限劳动合同的二倍工资的，不应支持。用人单位未履行告知义务，且双方已订立固定期限劳动合同的，根据

4、《劳动合同法》第二十六条规定，应由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认该劳动合同效力。如果固定期限劳动合同被确认有效，劳动者投诉要求用人单位支付未订立无固定期限劳动合同的二倍工资的，应不予支持，反之可予以支持。7.用人单位应当与劳动者订立无固定期限劳动合同而不订立的,二倍工资应当如何计发？对用人单位已依法向劳动者履行《江苏省劳动合同条例》规定的书面告知可以订立无固定期限劳动合同义务，劳动者与用人单位订立固定期限劳动合同后又投诉，要求用人单位支付未订立无固定期限劳动合同的二倍工资的，劳动监察机构不应支持。用人单位未能履行告知义务

5、，且双方已订立固定期限劳动合同的，根据《劳动合同法》第二十六条规定，应由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认劳动合同效力。如果劳动合同被确认有效，劳动者投诉要求用人单位支付未订立无固定期限劳动合同的二倍工资的，劳动监察机构不应支持；反之应当予以支持。用人单位应当与劳动者订立无固定期限劳动合同而不订立的，二倍工资最多计发11个月。8.劳动者因用人单位未与其订立、续订书面劳动合同而投诉，要求用人单位每月支付二倍工资的，受理时效如何计算？劳动者因用人单位未与其订立、续订书面劳动合同而投诉要求用人单位每月支付二倍工资的，受理时效从用人

6、单位不订立书面劳动合同的违法行为结束之次日起开始计算二年，如劳动者在用人单位工作已经满一年或劳动合同期满用人单位留用劳动者工作满一年的，受理时效从一年届满之次日起计算二年。9.对用人单位的高级管理人员、负责人力资源管理的人员以单位未与其订立书面劳动合同为由投诉，要求用人单位每月支付二倍工资，应当如何认定和把握？用人单位未与其高级管理人员订立书面劳动合同，但用人单位能够提供聘任决定或聘任书，证明双方存在劳动权利义务且已实际履行的，高级管理人员以未订立书面劳动合同为由投诉并要求用人单位每月支付二倍工资的，在查明事实后可以不予支

7、持。高级管理人员的范围可以依照《中华人民共和国公司法》有关规定确定，是指经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。有证据证明用人单位的经理、人事主管等负责人力资源管理的人员，通过隐匿书面劳动合同、本人故意不订立劳动合同等手段，导致用人单位无法提供书面劳动合同的，可以不予支持其二倍工资的诉求。10.无营业执照或者被依法吊销营业执照的单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，是否应向劳动者每月支付二倍工资？《劳动合同法》第八十二条规定的二倍工资中，第一倍工资的性质为劳动者的劳动报

8、酬，第二倍工资的性质则是用人单位不与劳动者订立书面劳动合同而依法应当额外支付的赔偿金，其支付的前提不是基于劳动者提供的劳动，而是基于用人单位的违法行为，是对用人单位不依法订立劳动合同的惩罚，而不是劳动者付出劳动的对价。无营业执照或者被依法吊销营业执照单位虽然不具备订立劳动合同的合法资格，但其实施了劳动用