法理学原理与案例教程（主编朱力宇）课件：第20章法律与文化

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1、第二十章法律与文化第一节法律与道德第二节法律与宗教第三节法律与文学第四节法律与科技【参考文献】（一）著作1．刘作翔：《法律文化理论》，北京，商务印书馆1999年。8-65。2．徐忠明：《思考与批评——解读中国法律文化》，北京，法律出版社2000年版。3．[美]伯尔曼：《法律与宗教》，粱治平译，北京，中国政法大学出版社，2003年。8-97。（二）论文1．苏力：《法律与科技问题的法理学重构》，《中国社会科学》1999年5月号。2．苏力：《孪生兄弟的不同命运──《法律与文学》代译序》，《比较法研究》2002（2

2、）。第一节：法律与道德一、法律与道德——人类社会两大基本规范法律与道德在存在诸多的区别：（1）产生方式和表现形式不同。（2）调整的范围不尽相同。（3）内容结构和调整机制不同。（4）道德的要求高于法律。（5）实施方式和强制力不同。二、法律与道德的关系——法学史上的难解之谜【案例】分离命题（SeparabilityThesis）分离命题是分析法学派的核心观点。分离命题认为：法律的有效性并不在于它是否与道德准则或高级法相一致，而是来自于立法程序所要求的条件是否得以满足。分离命题最早的表述可见奥斯汀在《法理学范围的

3、限定》中的表述：“法律的存在是一回事，其好与坏是另外一回事；法是否存在是一个问题，它是否符合某一假设的标准是另一个问题；一个实际存在的法就是法，即使我们恰巧不喜欢它。”分离命题被后世的实证主义者（如哈特）进一步完善，成为法律实证主义的核心观点。分离命题一般被广泛认为是以下表达：“法律与道德之间没有必然联系。”近些年来有学者对此提出批判，认为实际上并没有实证主义者坚持这一表达，分离命题主要针对的是规范的效力问题，其更准确的表述应为：“一项规范是否具有法律效力，取决于它的渊源（source）而并非它的价值（me

4、rit）。”（《法理学学习小词典》，中国法制出版社2006年版，第63页。）法律与道德的关系——（1）法律与道德都是由一定社会的物质生活条件所决定的，他们属于上层建筑的范畴，并为国家治理和经济建设服务。（2）法律与道德在内容和取向上存在差异，但主要方面是相互渗透相互交织。（3）法律与道德在实施中相互扶持，在功能上形成互补。三、法律与道德的冲突及道德的法律强制法律与道德的冲突可以分为两种情况：一种情况是合法但不合理，另一种情况是合理却不合法。法律与道德的冲突不仅给司法带来困惑，更主要的则是给立法提出难题：对于

5、道德上的合理要求，能否将其直接转化为法律义务，从而避免合理不合法的情形出现？这个问题可以称之为“道德的法律强制”（legalenforcementofmorality）。第二节法律与宗教一、宗教——法律的导师和伴侣法律规范与宗教规范存在诸多差异：（1）产生方式不同。（2）内容不同。（3）适用范围不同。（4）实现的方式。二、现代社会中法律与宗教的基本关系三、作为基本人权的宗教信仰自由第三节法律与文学一、“法律与文学运动”“法律与文学”研究一般被分为两大分支：“文学中的法律”和“作为文学的法律”，后者也被称为“

6、法律中的文学”。法律与文学运动在法学史上开创了一个研究法律现象的特殊视角和特别方法。在许多法学家看来，法律与文学没有关系，文学从文本到内容都是浅薄的，是幻想与盲目感情的衍生物，大量阅读会有损于法律理性的纯洁度。然而，法律文学运动解构和颠覆了这一成见，让我们重新认识它们之间的关系，并赋予了这种关系以积极的意义。二、文学对法律的贡献或启发（一）文学形成法律意识（二）法律文本的文学性【案例20－4】王维《宫门误不下键判》“设险守国，金城九重。迎宾远方，朱门四辟，将以昼通阡陌，宵禁奸非。眷彼阍人，实司是职。当使秦王

7、宫里，不失狐白之裘；汉后厩中，唯通赭马之迹，是乃不失金键，空下铁关。将谓尧人可封，固无狗盗之侣；王者无外，有轻鱼钥之心。过自慢生，陷兹诖误。而抱关为事，空欲望于侯嬴。或犯门有人，将何御于臧纥?固当无疑，必宜严科。”（三）文学提高法律职业的修养第四节法律与科技一、科技对法律的影响和挑战（1）科技的发展影响和改变了司法制度和法律方法。（2）科学技术的发展催生了新的法律制度和法律部门。（3）科学技术的发展给法律制度提出了很多难题，对传统制度和法律理念提出了挑战。【案例】特丽·夏沃安乐死案1990年，26岁的美国妇

8、女特丽·夏沃(TerriSchiavo)因体内钾元素失衡而成了植物人。15年来，她一直依靠人工进食管道维持生命。特丽的丈夫麦克尔说，特丽在事故发生前曾明确说过如果成为植物人就愿意安乐死，但特丽的父母和一些生命权保护团体激烈地反对结束特丽的生命。为此引发了长达7年的官司。2001年4月，佛罗里达州当地法院批准迈克尔的申请，特丽身上的进食管第一次被允许拔去，两天后，另一家法院作出相反的判决，特丽被重新接上进食管。20