法与道德的冲突及其解决

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1、法律和道德的冲突及其解决疑难案例中的法律和道德的冲突2野生动物伤人案《野生动物保护法》16条规定：禁止猎捕、杀害国家重点保护野生动物。因科学研究、驯养、繁殖、展览或者其他特殊情况，需要捕捉、捕捞国家一级保护野生动物的，必须由国务院野生动物行政主管部门批准。3从这起案件本身来看，应当说当地相关部门是严格按照法律规定办事的。他们一面组织营救，一面向上级主管部门请示，这正是野生动物保护法所要求的。可以说当地相关部门的行动是无可指责的。4野生动物伤人案凸显的问题古老的法治难题法律与社会正义（道德）二者发生冲突时，人们

2、应当如何选择?严格遵守法律(这是法治社会的基础和原则)就意味着放弃受害人的生命安全；要实现社会正义(这是法治价值的终极体现)就意味着放弃法律权威。5法律和道德的关系把法律和道德的关系比作法学中的好望角。它既是法学领域极其重要因而不可回避的问题，又是一个非常棘手而难以回答的问题。围绕着两者之间的关系，西方法学诞生了许多的流派，并进行了长期的争论。德国法学家耶林：6争论基本上是围绕着这样两个问题展开：1、法和道德有没有必然联系？2、如何处理法和道德的两个难题合法的但道德上被视为邪恶的行为非法的但道德上可以证成的行

3、为7一、法律和道德有没有必然的联系法和道德有没有必然的联系是自然法学派与分析实证法学派争论不休的核心问题。8自然法学：恶法非法自然法学派认为法和道德有着必然的联系，主张法律必须以道德为基础并与道德要求相一致，法律一旦失去了其固有的道德性，就会导致一个根本不宜称为法律的东西。一个同道德严重对立的邪恶的法，不能称其为法或者继续是法，即“恶法非法”。9西塞罗：自然法是真正的法律，是自然理性指定给全人类的法律，自然法高于一切国家制定的法律，是最高的法律，是衡量一切人定法的标准，人定法应以自然法为依据。自然法学10拉德

4、勃鲁赫法律必须有绝对的价值准则，完全否认个人权利的法律是“绝对错误的法律”；如果一种法律规则对正义的侵犯已经达到不能容忍的程度时，这种法律规则已成为“非法的法律”，人们必须服从正义。11富勒：法律与道德不可分，而且强调法律本身的存在也必须以一系列法制原则作为前提，这些法制原则就是法律的“内在道德”，也即“程序自然法”。真正的法律制度所必须具备的一系列条件，缺乏其中任何一个条件，“并不是单纯导致坏的法律制度，而是导致一个根本不宜称为法律制度的东西”。12分析实证法学：恶法亦法分析实证法学：主张法和道德分离，是不

5、是法和是不是正义的法是两个必须分离的问题。认为法律和道德没有必然的内在的联系。一项规则只要是由有权的国家机关通过法定程序制定和颁布的，就是有效力的法律，法规则不会因为违反道德而丧失其合法的性质和效力，即使那些同道德严重对抗的法，也仍然是法，即“恶法亦法”。13奥斯丁：法律的存在是一回事，它的优点，是另一回事。14纯粹法学是法律的科学，而不是法律的哲学，它只阐明现实生活中的法律，它不赞扬法律的公正并为之辩护，也不指责法律的不公而予以谴责，它所追求的是真实的、可能的法律，而不是正确的法律，因而，法学研究的是“实际

6、上这样的法”。凯尔森15哈特任何法律都会受到一定社会集团的传统道德的深刻影响，也会受到个人的、超过流行道德水平的、更开明的道德观点的影响。……法律和道德是有联系的，但并无“必然的联系”。法律实证主义的意思是，法律反映或符合一定的道德要求，尽管事实上往往如此，然而不是一个必然的真理。”16自然法学派和分析实证法学派的争论各有优缺点：自然法学的优缺点：优点：自然法学主张法律必须合乎道德，有助于为法律提供必要的价值基础和道德准则，有助于良法的确立。18自然法学的优缺点：缺点：把法律当成“圣经”，诱导人们盲目支持现行

7、法的秩序。丧失批评现有法的信心。每个人都以自己的道德标准取舍法律，必然会导致无政府，无秩序的局面。19分析法学的优缺点：优点：强调实在法的最高效力，要求人们严格遵守出自一定权威，按照一定程序制定的实在法。对树立法律权威，维护法律尊严，进而确立法治的绝对统治地位方面，显示了自己的优越性和生命力。20分析法学的优缺点：缺点：否定法与道德在本质上的联系，认为恶法亦法的观点，则必然削弱法的伦理价值基础，把法律变成了机械的规则体系，这无疑会使法失去应有的活力和生命，甚至成为专权的御用工具。21争论双方都无法克服其理论局

8、限和解决实践难题而双双陷入困境。如何走出困境？庞德对法律和道德的看法：庞德在《法律与道德》一书中认为：“将法律和道德彻底分开的做法（像分析法学家所追求的那样）以及将法律和道德完全等同的做法（像自然法学家所追求的那样），都是错误的。”23二、法律和道德的联系和区别24先人后己大公无私不损人毫不利己专门利人法律是最低限度的道德愿望道德为己利他义务道德杀身成仁1、在价值层面上，法是最低限度的道德25在价值