业绩补偿协议【律师批注版】

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1、业绩补偿协议本协议由协议各方于2016年9月1日在市区签订。甲方：股份有限公司法定代表人：住所：乙方仁法定代表人：住所：乙方2:董事：住所：乙方3:法定代表人：住所：乙方4:执行事务合伙人：住所：乙方5:法定代表人：住所：乙方6:公民身份证号：（上述乙方1、乙方2、乙方3、乙方4、乙方5、乙方6以下合称“乙方”）丙方：公民身份证号：鉴于：K2016年8月，甲方、乙方、丙方与有限公司（以下简称“标的公司”洪同就甲方通过向包括乙方在内的标的公司全体股东非公开发行股份及支付现金的方式购买标的公司100%股权（以下简称“标的资产

2、”）之交易安排（以下简称“本次交易”）签署了《发行股份及支付现金购买资产协议》（以下简称“《发行股份及支付现金购买资产协议》”）。2、为保障甲方及其未来作为标的公司股东的相关权益，乙方同意就标的公司的业绩进行承诺。为此，协议各方经友好协商，一致同意就乙方业绩承诺及相关补偿等事宜签署本协议，并共同遵照执行。（注：业绩补偿协议是基于公司并购重组过程中的高估值、高承诺以及业绩承诺不兑现等现象，而为防止收益无法实现时的制度性安排。可有效解决标的公司在并购后的良好运转。）—、业绩承诺K乙方承诺：标的公司2016年度、2017年度、

3、2018年度（以下简称“业绩承诺期”）经甲方指定的具有证券从业资格的会计师事务所审计的合并报表归属于母公司的净利润（扣除非经常性损益后，以下简称“承诺净利润”）分别不低于万元（指人民币元，下同）、万元、万元，三年累计承诺净利润不低于元。（注：可将业绩承诺年限适当延长即扩展到三年以上；2、既可对单年度利润作出限定，也可设定业绩承诺年限内的累计净利润数额。）如本次交易未能在2016年底前完成的，上述业绩承诺期及承诺净利润不作调整，乙方仍按本协议约定履行业绩承诺和补偿义务；如2016年度业绩承诺未能完成，乙方仍应按本协议履行相

4、应的业绩补偿义务。（注：仁利润补偿机制的作用在于：一是防止大股东利用关联关系进行不正当利益输送；二是对标的公司的业绩进行锁定，确保收购后的业绩能持续增长。2、利润补偿机制的指标可设定以下几类：净利润（数额或增长率）、营业收入增长率、应收账款周转率、客户指标、主营业务指标等其他指标；但为避免指标的单一性，建议采用综合性指标。）2、甲方将聘请具有证券从业资格的会计师事务所对标的公司在业绩承诺期内各期（指2016年度、2017年度、2018年度各年度，下同）实际实现的合并报表归属于母公司的净利润（扣除非经常性损益后，以下简称“

5、实际净利润”）进行审计，并对业绩承诺期内各期的实际净利润与承诺净利润之间的差异情况进行补偿测算及出具《专项审核意见》（以下简称“《专项审核意见》”）。3、如标的公司因管理责任发生非经常性损失的，则上述承诺净利润、实际净利润按照扣除非经常性损益前后孰低原则确定。（注：仁应当通过列举的方式予以明确“管理责任”的类型；如管理人员重大过失、故意等。2、从被收购方的角度岀发，要充分考虑稳定原有管理团队及对人员的任免权。）4、承诺净利润、实际净利润的计算应剔除业绩承诺期内标的公司利用募集配套资金（指甲方在本次交易过程中通过非公开发行

6、股份所募集的配套资金）投资的项目所产生的净利润及标的公司在业绩承诺期内获得甲方提供的无息或低息（指低于中国人民银行同期银行贷款的基准利率）借款而减少的融资成本。（注：应当扣除因增加投资项目产生的净利润或亏损对标的公司所产生的影响。）5、标的公司截止基准日已计提的存货跌价准备在业绩承诺期内冲回部分（如有）不作为实际净利润构成部分。6、乙方应保证标的公司在业绩承诺期内的收入、利润真实、准确且符合《企业会计准则》及其他法律、法规的规定且与甲方会计政策、会计估计保持一致，否则，除履行本协议第二条的补偿责任外，乙方还应当按照标的公

7、司在业绩承诺期内虚增利润金额以现金方式赔偿给甲方O二、补偿责任和方式（注：实务中，业绩补偿期限一般为并购重组实施完毕后的三年,对于标的资产作价较账面价值溢价过高的，视情况延长业绩补偿期限。补偿方式可划分五大类，分别为：（1）现金补偿；（2）股份补偿；（3）"现金+股份”补偿，但优先以现金补偿；（4）“现金+股份”补偿，但优先以股份补偿；（5）同时以'现金+股份”补偿。）1.如标的公司在业绩承诺期内截至各期期末累计实际净利润未达到截至各期期末累计承诺净利润，但达到截至当期（指前述各期对应的期间，下同）期末累计承诺净利润的9

8、0%（含90%），则乙方无需补偿。2、如标的公司在业绩承诺期内截至各期期末累计实际净利润未达到截至当期期末累计承诺净利润的90%（不含90%）,则乙方应进行补偿，乙方业绩承诺应补偿金额二（标的公司截至当期期末累计承诺净利润-标的公司截至当期期末累计实际净利润）十业绩承诺期内标的公司各期累计承诺净利润x乙方转让标的公司