建筑企业常见风险控制(施工合同)

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1、建筑企业常见法律风险及防范施工合同发包人资信风险[风险提示]如果发包人资金实力、信誉较差将直接导致发包人履约能力较差，即使我们能中标，在实际施工过程中也会因为合同质量差、资金没有保障等原因导致我方的重大损失。[防范与应对]在参加投标前应详细了解发包人在行业中的口碑、以往开发的项目情况，还可以:（1）通过法院、开发办、建委等单位考察或侧面了解发包人以往开发项目情况，看发包人在以往的开发过程中是否有恶意违约，拖延、拒绝付款的事例或不良记录，从而评价发包人是否具备良好的履约诚信；（2）通过工商、税务部门查询

2、发包人工商档案及纳税情况，以了解发包人资本金、股权结构、最近年度的财务报表所反应的资金状况等，来评价发包人应对项目开发不利变数的实力；（3）通过金融机构、拨款单位调查、了解发包人资金到位情况、资金来源是否有保障，来具体评价发包人在该项目上的付款能力；（4）通过土地、房产部门调查发包人资产的权属状况及估算其价值，来评价项目发生拖欠时，我方欠款回收是否有足额资产保障等。这些工作一定要在参加投标活动前期了解，否则一旦进入招投标程序，交纳投标保证金或递交标书后将很难退出。对于发包人资信较差的项目，我们在投标决

3、策时应十分慎重。2、招投标程序不合法的法律风险[风险提示]根据《招标投标法》，有些工程项目必须采用公开招标或邀请招标的方式，并且招投标活动必须按照《招标投标法》的相关规定进行，如未公开招标、未邀请足够的投标人参与投标等违反法律规定进行招标活动，将会受到罚款、暂停项目、取消中标等处罚。比如应当招标的项目，发包人直接与我们进行议标，这有可能导致中标行为无效，并将对发包人给予处罚，从而给工程的顺利进展造成障碍，若我方进行了有关前期投入，则有可能带来损失。[防范与应对]我们应当注意招投标活动的合法性，尤其是议

4、标工程。对于“所谓的”议标工程，我们应分析该项目是否属于须公开招标的项目范围，国家发展计划委员会于2000年发布的《工程建设项目招标范围和规模标准规定》对必须进行招标的工程项目进行了比较详细的规定，该规定明确合同价达到200万元以上的工程都必须招标。如果应当公开招标的，我们应当采取有效的途径满足《招标投标法》的规定，使招投标程序合法。对于其它违反招标程序的行为，如果给我们的投标行为造成不利影响的，我们应及时向发包人或行政主管部门提出，督促其改正，维护我方的合法权益。3.投标承诺风险[风险提示]我们通常

5、需要在投标书中对垫资、质量标准、工期做出承诺，它作为投标文件将是中标后签订的施工合同的组成部分，而且中标后不能进行实质性改变，否则无效。因此，如果承诺过高，我方能力无法满足，将导致我方承担相关违约责任。[防范与应对]对我方作出的承诺应当务实，不应为了承接工程作出不负责任的过高承诺。如果作出的承诺难以兑现，那么在施工过程中应注意收集承诺无法达到的非我方原因的证据，以在针对承诺发生争议时，能够尽量免除我方的责任。4.提供保函、保证金的风险[风险提示]一般而言，在招标过程中，发包人会要求我们出具不可撤销无条

6、件支付投标保函或可由发包人任意支付和扣留的投标保证金，如果发包人恶意索赔，将给我方造成难以挽回的损失。[防范与应对]我方出具投标保函、交纳投标保证金前应认真审查我方是否能满足投标书中对我方的要求，对于保函或保证金责任过于苛严的，尤其是交纳大额保证金的工程，应认真审查发包人的信誉和资金状况，审慎投标。尽量利用保函形式，且采用对我方有利的格式。[案例]：内蒙古呼和浩特投标保证金诈骗案5.黑白合同的风险[风险提示]建筑工程领域中的“黑白合同”，是指建设工程施工合同的当事人就同一建设工程签订的两份或两份以上实

7、质性内容相异的合同，通常把经过招标投标并经备案的正式合同称为“白合同”，把私下履行的合同或补充协议称为“黑合同”。签订黑白合同是法律明确禁止的行为，“黑合同”签订在中标之前，黑白合同均无效，黑白合同签订在中标之后，黑合同对白合同的实质性内容进行变更的，变更的内容无效。[防范与应对]尽量不要签订黑白合同，以避免不必要的合同纠纷。如果因某种需要不可避免要签订黑白合同，我们一定要将白合同中涉及工程造价、工期、质量、安全生产、工程款支付等涉及结算的内容约定明确并全面有利于我方；同时，对于合同履行过程中的有利的

8、补充合同，如发包人对价格猛涨时的钢材、水泥价格的变更等，应到招标投标办公室备案，以免发生纠纷时对我方产生不利的法律后果。[案例]：在一起案件中，承包方为了赶着承揽工程，先订了一个合同备案，这个合同非常草率，其中的报价中很多项目写的都是零（其他部分拼凑够中标价就可以了），后来要通过鉴定来确定工程价款，因为中标备案合同必须作为结算工程款的依据，这是法律和司法解释明文规定的，因此鉴定时其他部分按实际结算，报价中为零的项目就只能按零计算，这样承包方可能连成本都拿