国际商法第一章 导论

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1、国际商法第一章导论1第一节国际商法的概念与渊源一、概念调整对象：国际商事法律关系主体、客体或法律事实涉外调整范围：国际商事组织、国际商事交易内容：法律与惯例综合体国际公法与私法国际商法是一个独立的法律部门2国际商法（InternationalCommercialLaw）是调整国际商事交易和商事组织的各种关系的法律规范的总和。国际商法的调整对象和范围比传统的商法更为广泛。其调整范围不仅包括有形商品（货物）的国际交易，而且包括技术、资金和劳务在国际流动中所产生的各种关系。在“国际商法”这一概念中，“国际”（Internati

2、onal）一词的含义并不是指“国家与国家之间”的意思，而是指“跨越国界”（Transactional）的意思，因此，有人也把国际商法称为跨越国界的商法。3二、产生与发展随国际贸易发展和扩大而产生和发展，三阶段1、中世纪商人习惯法2、17世纪后国内法3、二战后恢复国际性4商法是随着商品经济的产生和发展而产生和发展起来的。近代欧洲各国的商法主要源自中世纪形成的商人习惯法，其内容主要包括货物买卖合同的标准条款、两合公司、海上运输与保险、汇票、破产程序等方面的法律。它与当时封建王朝的地方法律相比较具有以下几个特点：⑴它具有跨国性和

3、统一性，普遍适用于各国从事商业交易的商人；⑵它的解释和运用是由商人自己组织的法院来掌执，其性质类似于现代的国际仲裁或调解；⑶其程序较简单、迅速，不拘泥于形式；⑷它强调按公平合理的原则来处理案件。5自十七世纪以来，随着欧洲中央集权国家的强大，欧洲各国都采用各种方法把商法纳入本国的国内法，使之成为国内法的一部分，从而使商法失去了它原有的国际性和跨国性。1807年的法国商法典和1897年的德国商法典就是典型。在英美法国家，早在十八世纪中叶，英国就由当时担任大法官的曼斯菲尔特（LordMans-field）把商人习惯法吸收到普通法

4、里去，成为普通法的一部分。因此，在英美法国家不存在独立的商法。第二次世界大战以后，特别是二十世纪六十年代以后，商法进入了一个新的发展阶段，其主要特点是恢复了商法的国际性和统一性。目前，许多国际组织都在积极从事研究和制定统一的国际商法的工作，并已取得了很大的成果。所以国际商法发展的途径是国际—国内—国际。6三、国际商法的渊源1、国际条约(公约）：二个或以上国家为确定相互间权利与义务而达成的协议2、国际贸易惯例3、各国有关商事、贸易的国内法71、国际公约指国家间所缔结的以国际法为准则的国际书面协定。（International

5、Treaties）它的名称可根据适用的范围、效力、内容以及缔结程序等不同而采用诸如公约、条约、协定、议定书、备忘录、换文、宪章等。一种是属于实体法规则的国际公约，诸如1980年《联合国国际货物销售合同公约》。另一种是属于冲突法规则的国际公约，诸如《国际货物销售合同适用法律公约》、《产品责任适用法律公约》等。82、国际商事惯例所谓商事惯例（InternationalCommercialPractices）是指在国际商事的交往中，由于长期、反复的国际实践而形成的并受到较普遍尊重的一些商事原则和规则。《中国民法通则》就明确规定：

6、国际法优于国内法；国际法和国内法没有规定的，适用国际惯例。《中国合同法》第126条规定：“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外。”《国际贸易术语解释通则》(InternationalRulesfortheInterpreationofTradeTerms)93、国内法由于现在有关商事的国际条约和惯例还远不能包含国际商事各个领域中的一切问题，并且即使现已有的国际商事条约和惯例也尚未被所有国家和地区一致承认或采用，因此，在许多场合中，还要凭借法律冲突规范的指引，适用某一国家的国内民法或商法或判

7、例来处理有关国际商事争议。从这个意义上讲，各国国内商事法乃是国际商法的补充，是国际商法的重要渊源。其中尤其以西方两大法律体系，既英美法系和大陆法系国家的法律对国际商法的影响最大。10第二节西方国家两大法系法系概念所谓法系（LawSystem），是指欧美法学界根据各国法律的特点及其渊源关系对各国法律的分类。它通常是以某一国家一定时期的法律特征作为划分标准，故法学家将当代世界各国的法律一般分为：中国法系、印度法系、伊斯兰法系、大陆法系和英美法系。一、西方国家民商法简介1、民法：调整平等主体间财产关系及与财产有关的人身关系的法律

8、2、商法：调整商事关系的法律规范的总称3、关系：民法为普通法，商法为其特别法4、民商法基本原则11二、罗马法对大陆法和英美法的影响（一）罗马法历史发展概述（二）罗马法对大陆法的影响（三）罗马法对英美法（普通法）的影响（四）大陆法和英美法的主要区别12三、大陆法系（一）、结构成文法：公法和私法法典编纂（二