婚约若干问题探讨论文

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1、［摘要］现代社会中，婚约的法律地位虽然有所降低，但是婚约现象仍然存在于社会生活中，尤其是在农村地区。但是由于法律在婚约方面没有较为详细的规定，我国关于婚约的法律制度也就不能健全，从而导致了在婚约出现纠纷的时候无法可依，没有合理合法的办法解决。一旦问题纠纷从法律角度得不到解决就会把矛盾转移到社会，从而会引起不良的社会反应，甚至是转化为暴力案件。所以我们有必要对婚约的法理、婚约的性质、效力、成立要件以及婚约问题如何解决等方面进行探究，从而可以建立并完善我国的婚约法律制度。［关键词］契约说;有效条件;解

2、除;返还;损害赔偿婚约若干问题探讨一、婚约的界定婚约在我国古已有之，我国古代就有定婚的民俗，一直流传至今。但是古代的婚约与现在婚约有不同之处。当然在概念上也就有所不同。不过笔者今天的研究主要是针对现代意义上的婚约进行研究的。现在我们对婚约进行一个界定，只有对婚约进行了准确的界定后才能对婚约进行往下的研究。冃前，我国大陆婚姻法学界的学者关于婚约的界定虽然是略有不同，但都是大同小异。综合诸多学者的看法，我认为从现代意义上讲，对婚约作如此的界定比较合适：婚约是指男女双方以将来结婚为目的而对其婚姻方面的关

3、系所作出的一种预约一种约定［1］,订立婚约的行为在习惯上称为订婚或者定婚［2］,该双方在我国被称为未婚夫妻。二、婚约的性质在对婚约进行完界定之后，我们首先要探明的是婚约的性质。婚约的性质这个问题是众多婚约问题中的重中之重，只有弄清楚了婚约的性质，我们才方便对婚约的其他问题进行研究，否则就是本末倒置。对于婚约的性质，学界众说纷纭，可谓仁者见仁智者见智。但总体的来看，主要有两种对立的观点，契约说与非契约说。［3］持非契约说观点的学者认为订婚是一个事实方面的问题，不具有契约的性质，它的法律效力是基于法律

4、的规定而产生的，违反婚约要承担侵权责任，德国民法典和法国习惯法都采用了非契约说观点。而契约说认为婚约是结婚这个契约行为的一个预约，订婚本身也是一种契约，那么违反婚约自然也就是要承担违约责任，这种观点多被英美国家的立法和判例采用。对比这两种观点而言，我认为契约说比非契约说更为合理。根据非契约说，违反婚约的行为将产生侵权责任，那么这个侵权责任侵的是什么权利呢？双方并未形成夫妻关系，也就并不能互相的享有配偶权，那么也就自然的不可能侵犯配偶权，侵权这个说法找不到侵害了相对方的何种权利。另一方面，如上文所述

5、，婚约是男女双方以将来结婚为目的而进行的一种预约，该预约是经过意思表示达成一致的。那么对于婚约这种经过意思表示而形成的一定权利义务关系的行为，其实是可以看成是一种特殊的契约。男女双方订立婚约之后，相互负有缔结婚约的义务。对于这一义务虽然不能请求强制履行，但可以因此产生相应的损害赔偿。史尚宽先生也认为婚约使当事人双方“消极的负有不与第三人订婚、结婚及保守贞操的义务，积极的负有相互结婚的义务”[4]所以，违反婚约的一方应当对没有过错的一方造成的损失承担一定的责任。并且王泽鉴先生也认为“民法亲属编所规定

6、之订婚、结婚、离婚及夫妻财产制之订立，亦属民法之契约”。[5]综上所述，我认为，契约说比非契约说更为合理。也即是说笔者认为婚约是一种有关身份关系的特殊契约，而其特殊性是由于婚约的伦理属性人身属性所决定的。三、婚约的效力（―）婚约的人身效力关于婚约的人身效力，我国有些学者认为婚约既然不能强制执行,也就不具有法律上的效力，只有当男女双方自愿的时候才能履行。我认为这种观点是不恰当的。如史尚宽先生所说的，虽然婚约不得强制履行，但是并不能据此否认婚约为契约，因为能不能强制履行并不是契约的要素。笔者认为婚约是

7、有人身法律效力的，至于婚约不能强制执行是因为婚约具有一定的人身性，不适宜强制执行。就比如男女双方结婚后夫妻间的忠实义务，它虽然存在于法律之中，也实实在在的具有法律效力，但是当违反了忠实义务的时候，我们并不能够强制执行。这和婚约虽然具有法律效力但是不能够强制执行是一样的道理。也就是说不适宜执行并不代表理论上法律效力的不存在。合同法中也有相类似的规定，对于合同法上的契约，如果在实际履行已经没有意义或者是实际履行根本不可能的情况下，法律并不要求实际履行，而是要求违反契约的一方承担违约损害赔偿等法律责任。

8、我们并不能凭借其是否可以强制履行而确认其是否具有法律效力。由上述的种种理由我们可以清楚的知道婚约是具有人身法律效力的，它虽然不能拘束人身，但是它任然存在。我们应该认同婚约是具有人身法律效力的。婚约的效力是积极的负有结婚的义务，消极的负有不与第三人订婚、结婚及保守贞操的义务，这也就是婚约的人身方面的法律效力,人们是要遵守的。（二）婚约的财产效力对于婚约具有财产效力，是显而易见的。订婚后，会在男女双方当事人间产生产生一种缔约婚姻的义务，但鉴于婚约所具有的强烈的人身性质，当一方当事人不愿