浅析建设工程

《浅析建设工程》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、浅析建设工程“黑白合同”摘要：近些年来，在大型基础建设项冃中，“黑白合同”现象广泛存在。交易双方基于某种利益考虑，就同…合同标的物签订了价款或者履行方式存在明显差异的两份合同，由此引发了建筑工程市场复杂的合同纠纷。为了规范建筑市场的发展，有必要对建筑工程涉及的“黑白合同”问题进行分析，厘清发包方与承包方之间有效的权利义务关系。本文对黑白合同的概念特点，出现的原因及表现形式进分析,再以此为依据，提出不宜确定“黑合同”半然无效的观点，进而提出了遏制“黑白合同”现象的几点建议。关键词：黑口合同效力认定招投标绪论“黑白合同”一词最早见于2003年10月27日全国人大常委会副委员长李

2、铁映所做的《全国人大常委会执法检查组关于检查〈中华人民共和国建筑法〉实施情况的报告》。虽然《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称“解释”）第二十一条规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的屮标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据”，但是该条款也未能完全把握“黑口合同”的本质，无法适用于所有“黑白合同”引起的法律纠纷。因次，笔者认为仍要对黑口合同现象进行分析，希望能够通过木文对我国建设工程实践中"黑白合同”的整治作出一点贡献。一、黑白合同的概念及特征目前，我国立法中并无“黑白合同”这

3、一术语，它只是对…种社会现象的概括。所谓“黑口合同”是指建设方和施T方就同一建设T程项目签订两份实质性内容存在差异的建设工程施工合同，其中一份经过登记、备案等公示程序，但没有得到实际履行，该份合同被认为是“白合同”或“阳合同”,相对于“白合同”而言，得到双方实际履行但没有经过登记、备案等公示程序，仅有双方当事人持有的合同或协议，被称为“黑合同”或“阴合同”O［周兰萍、龙文杰：《黑白合同的认定和处理》，载《施工企业管理》，2008年第五期］“黑白合同”作为现代建设工程施工范畴内的独特产物，有以下特点：第一，“黑合同”表示了当事人的真实意思并得到了双方的实际履行。“白合同”的内

4、容虽然与法律所要求的标准相符，能够顺利实现建设工程施工合同的流程，但和当事人的真实意思表示是相悖的。第二，黑白两个合同的实质性内容不一致。就“黑合同”对于“白合同”的变更内容来讲，“黑合同”往往增加了施工单位垫资、更改合同价款、迟延付款以及缩短验收期限等内容，这几个方面的变更都属于合同的实质性变更，即属于成立新的合同关系，已经超出了《合同法》第七十七条规定的合同的局部内容变更的内容［《中华人民共和国合同法》第七十七条：当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。］。第三，当事人签订“白合同”并进行虚假招投标等行为，是为了规

5、避政府部门的监管，即“白合同”不作实际履行，仅作登记、备案之用，双方实际履行的则是“黑合同”0二、黑白合同的表现形式建设工程施工“黑白合同”与招标投标行为密切和关，以签订时间为界点来认识“黑白合同”的表现形式，有以下几种情形：㈠在中标合同之前签订“黑合同”因为建设工程标的额巨大，招标人想方设法控制中标结果。在招投标活动之前招标人就与潜在投标人进行实质性内容协商，选中某--投标人在匚程价款、工期、垫资等内容上达成…致意见，签订书面合同或由投标人出具书面承诺，并约定实际履行该合同或承诺，中标备案合同不作实际履行。［郦煜超：《关系契约论下的建设施工合同》,复旦大学2006年硕士学

6、位论文，第33页］这种行为属于虚假投标，意在规避建设工程招投标法律法规的监管。㈡在屮标Z后签订“黑白合同”启动招投标后，双方就签订了合法有效的中标合同。但是，紧接着双方乂签订了另一份合同一一变更Z前的旧合同，变更的内容会涉及到双方权利和义务的配置，耍以后合同为准先前的合同不作为履行的标准。变更的原因很多，例如：招标人处于优势地位，中标人害怕得罪业主，被迫接受招标人提出的不合理要求；有的中标人在中标后地位由劣势转为优势，主要出现在商品房开发建设项目中，开发商与购房人的购房合同对交房时间有明确约定，延迟交房将承担巨额违约金，施工方在施工后期利用开发商工期紧或未按时支付进度款等不

7、利因素对合同内容进行变更［林镰海《〈建设工程合同司法解释〉操作指南：建筑商之孙子兵法》，法律出版社2005年版，第35页］;建设工程施工周期长，在施工过程中有可能出现客观情况发生变化或因不可抗力导致合同目的无法实现，为了平衡双方利益，双方也会另行签订协议或以其他形式变更合同内容。㈢“黑合同”与“口合同”同吋签订招标人与中标人在同-时间不仅签订了一份用于备案的协议，还签订了另一份和备案合同的内容有别的实际履行的黑合同，很难从表面对其产生的顺序做出正确判断，这种情况在实践中是比较少见的。三、黑白合同的效力认定《招标投标