新《公司法》对商业银行担保贷款审查的影响

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5、2005年10月27日通过的公司法修正案（以下简称“新《公司法》”），明确了公司具有担保能力，规范了公司为他人提供担保的程序。在此之前，对公司能否为他人提供担保，特别是公司可否为股东提供担保，一直是社会各界特别是银行界广泛关注并激烈争论的法律问题。新公司法一方面赋予公司充分的自主经营权，公司有对外担保的自由；另一方面，通过规范公司对外担保行为，来防范公司对外担保可能带来的风险。然而，新公司法关于对外担保的规定比较原则，在实务中不可避免的会遇到很多问题，商业银行接受公司对外担保时，必要的注意义务也相应提高。本文将以银行

6、法律人员的视角，从“新”、“好”、“难”三个方面对新公司法对外担保的相关法律要点展开分析，以期对商业银行开展信贷业务以及完善贷款担保审核手续有所裨益。   一、“新”——公司对外担保的解禁      由于旧《公司法》第60条第3款规定：“公司董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保”，第214条第3款：“董事、经理违反本法规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，责令取消担保，并依法承担赔偿责任，将违法提供担保取得的收入归公司所有。情节严重的，由公司给予处分。”最高人民法院《关于

7、适用担保法若干问题的解释》第4条规定：“董事、经理违反《公司法》第60条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。”对于旧《公司法》第60条规定的理解，向来就存在分歧，一种理解认为该条是禁止公司董事、经理的擅自行为，应该不包括经过公司股东会或者董事会决议的公司行为，另一种理解认为该条规定是禁止公司为其股东或者其他个人债务提供担保，而不仅仅是限制公司高级管理人员的个人行为。由于担保法司法解释第4条是直接按照公司法第60条规定叙述的，因此对于该条的理解也同样存在严重分歧。对公司法第60条第

8、3款的规定的不同理解和适用的不确定性，对商业银行信贷业务和公司融资实践带来了较大的困惑和负面影响。银行界一直在呼吁修改《公司法》以及《担保法》司法解释有关规定，为银行拓展融资担保渠道创造制度条件。针对旧《公司法》第60条第3款中关于公司对外担保规定存在的局限，新《公司法》第16条对公司为其股东提供担保采取了更加宽松、灵活的态度。新《公司法》规定