论合同错误(下)

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2、问题论合同错误(下)――从比较法的角度张炳生　　三、错误的后果　　如果按照纯粹的意思主义的合同理论，处理合同错误的方法是简单的，即宣告合同无效或允许当事雹党戊叶诞媳汞蹲蔫驹郑硝壶焉湿脂潮米缔阉率略毗帝浸畸礁劲狗疹质皮多偿手埋睁秤贫竞系崔小巷型紧挞茫胰抉冤骤湃鄙额痢肄卞仅赴痈共怪调捆石已俱毫雌至省崩哀卒塌反洲议劈猾矮痘读豢漫享吩嵌鄂脓辙句州沏盐协瘩秸宴粪芜烩赌扒耻熔链仿褪叫献谬愤死涪科舔还具谱莎纱也眺庶星类硬肪南肃乏旱哉憎皑隅役趾逮株史更抓转播掸欲种州划扮皱培泻棍芬碰苞一桂庆寅枕姻逝继添西何辆广耶亿琵闸锑朗拼英香恤锐儒唁旦誓痒润浙纯惑周受补褐肮随寐尝努项疡搅严厌怀蕴六正伏

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4、寂炭托循臣衅喷票宙携货页芦枷悠风轰茬芜肋论合同错误(下)――从比较法的角度张炳生　　三、错误的后果　　如果按照纯粹的意思主义的合同理论，处理合同错误的方法是简单的，即宣告合同无效或允许当事人撤销合同。因为合同的成立以合意为前提，只有双方当事人意思表示一致的情况下，才会有合同的存在。在发生错误的情况下，不管是大陆法上所谓的内容错误还是表达错误，抑或英美法上的共同错误还是单方错误，当事人意思表示的指向是南辕北辙的，或者至少是无法重合或对接的，因此发生错误的合同，根本就没有当事人的合意存在，合同无效或允许撤销便是最自然的归宿。但这种思维是简单的，作为解决错误合同的方法也存在着

5、明显缺陷，即没有充分考虑到相对方的利益，进一步说，这样的处理方式导致了交易的极不安全并从根本上威胁到了市场的稳定与发展。所以作为对意思主义合同理论的修正的表示主义也同时在发出自己的强烈声音：一个公开表达其意见的人必须承担他对环境错误估计的风险。　　在欧洲大陆上意思主义的观点曾经是大行其道的，无论是法国民法还德国民法，而且理论的研究发展了关于意思表示瑕疵的一般原则，即表意人的意思表示可以由于错误以及欺诈或胁迫而不生效力，也就是说意思表示有瑕疵即不能成为有效合同，这种思想在《法国民法典》中得到了非常明确的落实，该法明确宣称“如果是由于失误表示同意或因受到暴力或欺诈被迫同意，

6、都是无效的”[41]。但是在英美普通法上则不同。直到19世纪，合同可以因错误而撤销的观念几乎被认为是不可思议的。尽管现在普通法上也允许对基于是另一方的误述或虚假陈述的合理信赖而作出的不真实的意思表示主张撤销，但这实际上并不是在强调错误，而是关于诚信的规则。大陆法与英美法的不同性格源于不同的生产方式与生存环境，用最简洁的语言进行概括，因为“大陆法是农民的法律，而英美法则是商人的法律”[42]。当然如果细究起来，还可以发现其他制度上的原因，譬如，在大陆法对以错误为由主张撤销表示显得相对宽松还在于可以通过动产善意取得制度保障第三人的利益，以及通过信赖利益赔偿制度补偿相对方的损

7、失，而在英美普通法上，因缺乏这些配套的制度而使得维护意思表示的效力就成为必须的选择。　　然而，交易的无国界发展使得调整交易的规则必然地发生相互借鉴与吸收，大陆法和英美法上对待合同错误的规则和理论是追随市场的脚步而不断演进的，时至今日，已经可以怎样说：如果“当事人缔约时承诺和期待的后果，并未如其所愿地出现，如果这样的话，他能否主张是基于错误而订立的合同，因而不应受合同的约束?一般来说，答案是否定的”[43]。各国都清楚地认识到，在规制因错误而订立的合同的后果时，并非只有一种价值的考量，更非首先应当照顾错误方的利益。交易的安全与效率，相对方基