律师担任非上市外资公司独立董事业务之分析

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4、囚兜玻邢凰只朗阔滞按律师担任非上市外资公司独立董事业务之分析刘克江苗颖案例：Ａ公司为一家外商独资公司，其外资股东任命了中国人甲某担任该独资公司的法定代表人及总经理，甲某独立负责就公司的运营情况向外资股东汇报。公司一直处于发展相对稳定的状态。但是，一个偶然的机会，外资股东发现公司的运作似乎正在出现一些问题，但又无法了解到详情。外资股东为查明事实，聘请了资信调查公司及律师事务所对Ａ公司的实际运营情况进行了相关调查，结果查明甲某利用职务之便，不仅自己另行设立了与该外资股东经营同样业务的公司，还设立了其他性质的公司与Ａ公司之间进行不平等交易，通过各种途径利用Ａ公司的业务为自己营利。而在此过程当中，财务

5、等工作人员都完全服从甲某的指挥，外资股东几乎丧失了实际控制权。目前，中国的经济大环境发展的良好态势，来华投资的外商日益增多。由于多方面的原因，这些外资公司的外方股东的利益遭受并面临着许多损害，如何保护这些外方股东的利益值得我们思考。在此，笔者就律师在这些企业中担任独立董事的可能性及益处进行分析，以期与大家共同探讨这一方式是否能够成为保护外方股东利益的有效机制。一、独立董事概述独立董事（independentdirector）原指外部董事（outsidedirector）或非执行董事（non-executivedirector），前者是美国公司法的称谓，后者为英国及联邦国家的用语，是指那些不在公

6、司全天工作或不受雇于一家公司的董事。依照我国目前的有关规定，独立董事是指“不在公司担任除董事以外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事”。独立董事所谓独立，一是独立董事必须由来自于公司外部的人员担任，二是独立董事能独立履行其职责，不受主要股东、公司高层管理人员及其他与公司存在利害关系的单位或个人的影响，他们在公司战略、运作、资源、经营以及一些重大问题上独立于公司股东和管理层作出自己独立的判断。其独立性可概括为独立的财产——不是公司的股东或不能拥有公司大额股份并且不代表任何股东利益、独立的人格——不是该公司或其附属机构的人员并且能够进行独立判断

7、、独立的业务——与公司或其关联公司不存在任何关联关系、独立的利益——不代表任何股东或其他利益团体、独立的运作——独立于公司股东和管理层作出独立判断。二、外资公司独立董事相关法律规定2001年8月，中国证监会公布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，开始在上市公司全面推行独立董事制度。同年，中国证监会要求基金管理公司建立独立董事制度。2002年1月，中国证监会与国家经贸委发布的《上市公司治